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Problema de penalización de cuentas bancarias extranjeras: Tribunal de Apelaciones del Quinto Circuito teniendo una visión por cuenta

Por: Coleman Jackson, abogado y consejero en derecho y Contador Público certificado.
31 de diciembre de 2021
Problema de penalización de cuentas bancarias extranjeras: Tribunal de Apelaciones del Quinto Circuito teniendo una visión por cuenta

El Quinto Circuito:

El Tribunal de Apelaciones del Quinto Circuito de los Estados Unidos es el tribunal federal que escucha las apelaciones de las decisiones de los tribunales federales emitidas por los tribunales de distrito federales en Texas, Luisiana y Misisipi. Eso significa que las decisiones judiciales del Quinto Circuito son vinculantes para los tribunales federales ubicados en estos tres estados. Las decisiones de la corte del Quinto Circuito son vinculantes para los residentes de Texas, Luisiana y Misisipi.

La Decisión de la Corte discutida en este blog:

Recientemente, en una apelación del Tribunal de Distrito de los Estados Unidos para el Distrito Este de Texas, el Quinto Circuito dictaminó que la multa para un contribuyente que no informa los intereses en cuentas bancarias extranjeras se aplica por cuenta, no por formulario. Véase U.S. v Bittner (5th Cir.2021).
Problema de penalización de cuentas bancarias extranjeras: Tribunal de Apelaciones del Quinto Circuito teniendo una visión por cuenta
Resumen de la Ley:

El Congreso de los Estados Unidos promulgó la Ley de Secreto Bancario en 1970. La Ley de Secreto Bancario (BSA, por sus siglas en inglés) está codificada en su forma enmendada en 31 U.S.C. § 5311. La BSA, tal como se implementa, requiere personas específicas, que incluya ciudadanos de los Estados Unidos y titulares de tarjetas verdes, con un interés financiero en una cuenta financiera en un país extranjero que notifique dicha relación al Comisionado de Rentas Internas cada año en el que tal relación exista. Se considera que la persona especificada (ciudadano estadounidense o titular de la tarjeta verde) tiene un interés financiero en una cuenta extranjera en la que la persona es propietaria o tiene autoridad de signatario; o cualquier cuenta extranjera de cualquier corporación en la que la persona tenga una participación mayor al cincuenta por ciento. La BSA también se aplica a la propiedad de los beneficiarios y otros intereses en fideicomisos extranjeros.

El formulario de informe prescrito es actualmente el Formulario 114, este debe presentarse el 15 de abril de cada año calendario o antes, relacionando las cuentas financieras extranjeras con saldos que superen los $10,000 en cualquier momento durante el año calendario anterior. El saldo de $10,000 puede estar en una sola cuenta extranjera o una combinación de varias cuentas extranjeras más pequeñas. El formulario 114 se conoce comúnmente como FBAR. El FBAR se presenta ante la Red de Delitos Financieros. La Red de Delitos Financieros es una agencia del Departamento del Tesoro de Estados Unidos. FINCen no es el Servicio de Impuestos Internos. El FBAR no se presenta ante el IRS.

La Ley de Secreto Bancario autoriza al Secretario del Tesoro a imponer una sanción monetaria civil a cualquier persona específica (ciudadano estadounidense o titular de la tarjeta verde) que viole o cause cualquier violación de cualquier disposición de 31 U.S.C. § 5314. El régimen de sanciones y la autoridad se establecen en 31 U.S.C. §5321.

Se aplican diferentes sanciones dependiendo de si se determina que la violación de la BSA fue o no intencional. La pena máxima por una infracción no intencional es de $10,000. Ver 31 U.S.C. §5321 (a) (B) (i). La multa máxima aumenta a más de $100,000 o el cincuenta por ciento del monto de la transacción cuando la infracción involucra una transacción; o el saldo en la cuenta en el momento de la infracción cuando la infracción implica no informar la existencia de la cuenta extranjera. Ver 31 U.S.C. §5321 (a) (5) (C) (i) y §5321 (a) (5) (D). En el caso de que el contribuyente informara adecuadamente sobre la cuenta extranjera, en ocasiones se encuentra disponible una defensa de causa razonable para violaciones no intencionales de la BSA.

 

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Resumen de los Hechos en el Caso — EE.UU contra Bittner (5. ° Cir. 2021):

Bittner, el acusado en el caso ante el 5º Circuito. Nació en Rumanía en 1957 y se convirtió en ciudadano de los Estados Unidos en 1987. Para resumir, regresó a Rumanía, su país natal en 1990, se convirtió en un empresario e inversionista exitoso. Mantuvo decenas de cuentas bancarias en Rumanía, Suiza y Liechtenstein utilizando numerosas cuentas “para ocultar su nombre” según el expediente judicial. Además, el registro del tribunal muestra que Bittner utilizó contadores para mantener registros financieros y garantizar el cumplimiento de las leyes fiscales rumanas. Según las conclusiones de los hechos del Tribunal, Bittner no sabía que, como ciudadano de los Estados Unidos, tenía que reportar sus intereses en determinadas cuentas bancarias extranjeras al gobierno de los Estados Unidos. Bittner nunca presentó FBAR mientras vivía en Rumanía.

Bittner regresó a los Estados Unidos en el 2011 y se enteró de que se suponía que él debía presentar los FBAR mientras residía en Rumanía. Contrató a un contador público autorizado que preparó y presentó sus FBAR morosos en mayo de 2012. El expediente judicial muestra que Bittner contrató a un segundo contador público autorizado que enmendó sus presentaciones originales y reveló cada cuenta no declarada desde 2007 hasta 2011, lo que indica que tenía 61 cuentas en 2007, 51 en 2008, 53 en 2009, 53 en 2010 y 54 en 2011. No queda claro a partir dela decisión del tribunal cómo el Servicio de Impuestos Internos se enteró de estas presentaciones tardías de FBAR y de las enmiendas relacionadas; no obstante, dejemos clarosque la privacidad de la que disfrutan las declaraciones de impuestos federales en virtud de la Ley de Impuestos Federales de Estados Unidos no se otorga a los FBAR. Los FBAR presentados ante la Red de Delitos Financieros están disponibles rutinariamente para las agencias federales de aplicación de la ley. El Congreso promulgó la Ley de Secreto Bancario con el objetivo principal de frenar el «uso serio y generalizado» de cuentas financieras extranjeras para evadir impuestos estadounidenses. Estas leyes también están diseñadas para combatir el lavado de dinero, las actividades financieras nefastas y otras actividades financieras ilegales a través de las fronteras internacionales. Por lo tanto, no es sorprendente que el IRS se entere de estas presentaciones FBAR en mora. Independientemente de cómo se enteró el IRS de las violaciones. “El IRS evaluó $ 2.72 millones en multas contra Bittner por violaciones no intencionales de la sección 5314 – $ 10,000 por cada cuenta no declarada de 2007 a 2011, específicamente 61 cuentas en 2007, 51 en 2008, 53 en 2009, 53 en 2010 y 54 en 2011 «. Se produjo una demanda en la que el gobierno de los EE. UU. Solicitó un juicio sobre las sanciones impuestas por la FBAR. Bittner argumentó en el nivel del tribunal de primera instancia que no se leimponía sanción porque sus violaciones se debían a una causa razonable y que, por lo tanto, no podía ser sancionado por una violación no intencional. También argumentó en el Tribunal de Distrito de los Estados Unidos para el Distrito Este de Texas que la multa no intencional debe imponerse por forma y no por cuenta, según lo evaluó el IRS. En resumen, el tribunal de distrito falló a favor de Bittner afirmando que la multa máxima de $ 10,000 por una violación no intencional se aplica en función de la forma, pero el tribunal rechazó varios otros argumentos que Bittner presentó al tribunal. Las partes apelaron ante la Corte de Apelaciones del Quinto Circuito.

 

Problema de penalización de cuentas bancarias extranjeras: Tribunal de Apelaciones del Quinto Circuito teniendo una visión por cuenta

Lo que dictaminó el Quinto Circuito:

A continuación, se describe brevemente cómo el Tribunal de Apelaciones del Quinto Circuito dictaminó si la sanción de la FBAR por una violación no intencional de la BSA se evalúa por cada formulario o por cuenta:

Las sanciones de la BSA «se imponen solamente en caso de violación de las regulaciones promulgadas por el Secretario; si el Secretario no hiciera nada, la Ley en sí no impondría sanciones a nadie.» Es la falta de presentación de una FBAR anual la violación contemplada «por sección 5321 (a) (5) (A).
Análisis y decisión del 5º Circuito: Ni el texto ni la estructura de la BSA separa la excusa de la infracción. Por el contrario, si la excepción de infracciones no intencionales se aplica por cuenta, entonces, lógicamente, las infracciones que la excepción perdona también deben surgir por cuenta. Enmarcada en términos de «la transacción» y «la cuenta», la excepción de causa razonable se lee más naturalmente como una excusa para no informar una transacción o cuenta, no para no presentar un FBAR. Esta lectura respalda nuestra opinión de que la «infracción» subyacente en la sección 5321 (a) (5) (A) no se puede leer por formulario. El texto, la estructura, el historial y el propósito de las disposiciones legales y reglamentarias relevantes muestran que la «violación» de la sección 5314 contemplada en la sección 5321 (a) (5) (A) es la falta de informar una cuenta calificada, no la falta de presentar un FBAR. Por lo tanto, el límite de multa de $10,000 se aplica por cuenta, no por formulario»

 

Problema de penalización de cuentas bancarias extranjeras: Tribunal de Apelaciones del Quinto Circuito teniendo una visión por cuenta
¿Cuáles son algunas Lecciones y Conclusiones del Caso Bittner?

Como indiqué al principio de este blog, la Corte de Apelaciones del Quinto Circuito de los Estados Unidos escucha las apelaciones de los tribunales federales con jurisdicción sobre ciudadanos estadounidenses, titulares de tarjetas verdes y otras personas que residen en Texas, Luisiana y Misisipi. Por lo tanto, el fallo de la corte de que el IRS está autorizado bajo las regulaciones de la BSA a evaluar las sanciones de FBAR por cuenta es vinculante para todos los tribunales federales dentro del Quinto Circuito. La falta de reporte de una cuenta bancaria extranjera calificada está sujeta al límite de multa de $10,000 por cuenta por violaciones no intencionales del BSA por parte de residentes de Texas, Luisiana y Misisipi.

Los asuntos de FBAR conllevan exposiciones potencialmente criminales que no se tratan en este blog en particular porque este caso fue un asunto de derecho civil. Quizás la presentación de informes de cuentas y activos de bancos extranjeros sea más un asunto legal que un asunto contable que los Contadores Públicos Certificados están acostumbrados a manejar, ya que la Red de Crímenes Financieros es más una agencia de aplicación de la ley del Departamento del Tesoro de los Estados Unidos que un Servicio de Impuestos Internos. Ambas agencias trabajan juntas en asuntos de cuentas extranjeras; pero recuerde, el Formulario 114 se presenta ante la Red de Delitos Financieros.

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FBAR

Por: Coleman Jackson, abogado, contador público certificado
03 agosto 2019

FBAR

La Ley de Información de Divisas y Transacciones en el Extranjero de 1970, también conocida como la Ley de Secreto Bancario, requiere que los residentes, ciudadanos y empresas con cuentas bancarias en el extranjero y algunos otros activos en el extranjero de EE. UU., reporten esos intereses a la Red de Delitos Financieros anualmente en el Formulario 114 antes del 15 de abril del año siguiente.  El Formulario 114 es el Informe de Banco Extranjero y Cuentas Financieras o (FBAR). La Ley de Secreto Bancario tiene una serie de requisitos de información que se aplican a las instituciones financieras, así como a aquellas personas con intereses en activos extranjeros. Los requisitos de mantenimiento de registros e informes que se aplican a los titulares de cuentas extranjeros se detallan en 31 U.S.C. Sección. 5414. En el formulario 114, el FBAR debe presentarse electrónicamente a través del sitio web de la red de archivos electrónicos de la Ley de secreto bancario. La Red de Delitos Financieros es una agencia del Tesoro de los Estados Unidos, pero no es el Servicio de Impuestos Internos. Estas son dos agencias separadas bajo el Departamento del Tesoro de los Estados Unidos.

 

La Ley de Secreto Bancario en 31 U.S.C. Sección. 5414 también requiere que los contribuyentes con cuentas bancarias extranjeras divulguen esas cuentas en sus declaraciones de impuestos federales anuales.

 

La Ley de Secreto Bancario en 31 U.S.C. Sección. 5414 también requiere que los contribuyentes con cuentas bancarias extranjeras divulguen esas cuentas en sus declaraciones de impuestos federales anuales. El Formulario 1040 del IRS en la línea 7a del Anexo B pregunta específicamente si el contribuyente tiene un interés o una autoridad signataria sobre una cuenta bancaria extranjera. Una respuesta afirmativa a esta pregunta en el Anexo B requiere que el contribuyente identifique el país de la cuenta y algunos otros detalles. El hecho de que un contribuyente no marque la casilla «sí» cuando tiene un interés de un banco extranjero o una autoridad signataria sobre un activo extranjero aumenta seriamente su riesgo legal porque los tribunales han dicho que la falta de «marcar la casilla» constituye una violación intencional de la Ley de Secreto Bancario. La falta de lectura de la declaración se ha considerado insuficiente para evitar la responsabilidad en virtud de la Ley. Evitar el conocimiento de los requisitos de Actos no ha sido un plan exitoso. Los tribunales federales de todo el país han abordado estas diversas defensas y han encontrado que carecen de peso.

 

Cuando una violación de la Ley de Secreto Bancario no es intencional, la multa de FBAR por no revelar el interés financiero en cuentas bancarias extranjeras, valores o otros activos financieros se limita a $ 10,000.

 

Cuando una violación de la Ley de Secreto Bancario no es intencional, la multa de FBAR por no revelar el interés financiero en cuentas bancarias extranjeras, valores o otros activos financieros se limita a $ 10,000. Este límite solo se aplica a las violaciones no intencionales del estatuto FBAR. Si no se marca correctamente la casilla y no se revela a un preparador de declaraciones de impuestos la existencia de cuentas bancarias en el extranjero o otros activos en el extranjero es extremadamente probable que se considere una violación intencional de la Ley. La multa permitida por la Ley de Secreto Bancario por una violación intencional es igual al mayor de $ 100,000 o el 50% del saldo más alto en la cuenta en el momento de la violación. También hay penalidades criminales por la violación de la Ley de Secreto Bancario si un contribuyente es juzgado y condenado en virtud de la Ley. Según la ley, el Servicio de Impuestos Internos tiene 6 años desde la fecha de la violación para evaluar la multa de FBAR y pueden demandar al contribuyente o al patrimonio del contribuyente para cobrar las multas. Tenga en cuenta que las sanciones impuestas por FBAR no desaparecen con la muerte del contribuyente.

 

Nuevamente, si el IRS impone las multas de FBAR y el contribuyente se niega a pagarlas, el gobierno de los EE.UU. puede intentar cobrar las multas en un tribunal federal de conformidad con 31 EE. UU. Sección. 5321 (b) (1).

 

Nuevamente, si el IRS impone las multas de FBAR y el contribuyente se niega a pagarlas, el gobierno de los EE.UU. puede intentar cobrar las multas en un tribunal federal de conformidad con 31 EE. UU. Sección. 5321 (b) (1). El gobierno debe demostrar ante el tribunal la preponderancia de la evidencia de que (a) el contribuyente es un residente, ciudadano o entidad comercial de los EE. UU. sujeto a la Ley de Secreto Bancario, (b) el contribuyente tenía una obligación de informar conforme a la Ley de Secreto Bancario y fracasó para cumplir con la obligación de informar, y (c) la naturaleza de la violación del contribuyente en términos de violación no intencional o intencional del estatuto, y (d) el contribuyente no ha pagado oportunamente la multa impuesta. El contribuyente debe alegar y probar cualquier defecto en el estatuto de limitaciones en el caso del gobierno. Los casos FBAR, en general, son casos basados ​​en hechos. Los contribuyentes ganan algunos y pierden algunos.

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Los tribunales federales aclaran el estándar para probar la violación intencional del contribuyente del informe de bancos extranjeros y cuentas financieras (FBAR)

Por: Coleman Jackson, Abogado y Contador Certificado Publico
Febrero 27, 2019

Los tribunales federales aclaran el estándar para probar la violación intencional del contribuyente del informe de bancos extranjeros y cuentas financieras (FBAR)

 

Ciudadanos de los Estados Unidos, residentes permanentes, y algunas otras personas que están clasificados bajo 31 U.S.C. Sec. 5311 y los reglamentos promulgados deben presentar anualmente a la Red de Delitos Financieros un Informe de Banco Extranjero, Formulario 114. Las personas estadounidenses cubiertas por la ley de divulgación deben presentar el informe cada año para cuentas bancarias en el extranjero que excedan los $10,000 en el año calendario anterior, ya sea una cuenta única o un conjunto de cuentas. Si se alcanza el umbral de $10,000 se activan los requisitos de informes FBAR.

 

 

El monto de la multa de FBAR depende de si la violación del contribuyente fue voluntaria o no. Que es la voluntad en el contexto FBAR? El consenso general desarrollado en los tribunales es que el término «voluntario» «denota aquello que es intencional, sabio o voluntario, a diferencia de lo accidental, y que se emplea para caracterizar una conducta marcada por un descuido sin importar si uno tiene o no el derecho a actuar.» Wehr v. Burroughs Corp., 619 F.2d 276, 281 (3d Cir. 1980). Un contribuyente ha violado voluntariamente el 31 de U.S.C. Sec. 5314 cuando a sabiendas o imprudentemente falla al presentar un FBAR. Una persona comete una violación imprudente del estatuto FBAR al participar en una conducta que viola una norma objetiva: acción que lleva un riesgo injustificadamente alto de daño que es conocido o tan obvio que debería ser conocido. El Tercer Circuito de la Corte de Apelaciones en Bedrosian v. U.S., 2018 (3rd Cir. 2018) que

Esta participación esta en línea con otros tribunales que han mencionado las sanciones civiles de FBAR, ver, por ejemplo, United States v. Williams, 489 F. App’x 655, 658 (4th Cir. 2012) así como nuestros casos anteriores que mencionan las sanciones civiles evaluadas por el IRS en virtud de las leyes fiscales, ver, por ejemplo, e.g., United States v. Carrigan, 31 F. #d 130, 134 (3d Cir. 1994).

En Kimble v. U.S., 2018 (Fed, Cl. 2018), la corte dictamino que el contribuyente descuido de manera imprudente su deber de informar las cuentas en el extranjero porqué no reviso sus declaraciones de impuestos para verificar su exactitud y falsamente represento en su declaración de impuestos que no tenía ninguna cuenta bancaria extranjera. Tenga en cuenta que el Anexo B del Formulario 1040 en la línea 7 (a)pregunta específicamente al contribuyente si tienen o no cuentas bancarias en el extranjero. El formato de la pregunta es «sí o no,» y si se responde «si,» conduce a una serie de consultas adicionales con respecto a las cuentas de bancos extranjeros.

Las penas civiles por una violación FBAR están codificadas en 31 U.S.C. Sec. 5321(a)(5).  La multa máxima por una violación no intencional es de $10,000 por incidente. La multa máxima por una violación intencional del estatuto FBAR es mayor de $100,000 o 50% del saldo en la cuenta extranjera no declarada en el momento de la violación.

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IRS Terminara el Programa de Divulgación Voluntaria Offshore de 2014 en Septiembre 28,2018

Por: Coleman Jackson, Abogado, CPA
abril 20, 2018

IRS Terminara el Programa de Divulgación Voluntaria Offshore de 2014 en Septiembre 28,2018

Escuchó la nueva noticia? El Lunes Marzo 13,2018 el IRS anuncio que terminara el Programa de Divulgación Voluntaria Offshore en Septiembre 28,2018.

Es probable que ya es muy tarde para las personas que tomaron sus oportunidades y no han tomado los pasos para entrar en el Programa de Divulgación Voluntaria Offshore (OVDP, por sus iniciales en ingles). Practicantes por todo el país han encontrado retrasos extremos en lograr que los contribuyentes estén previamente autorizados en el OVDP 2014 por meses . Solicitudes de pre-autorización están tomando más de 6 meses estos días. Los representantes del  IRS han declarado que la unidad de pre-autorización del IRS tiene retrasos en el registro de incluso nuevas solicitudes de pre-autorización de OVDP. La unidad tiene por lo menos 9 a 10 meses de atrasos en solicitudes….por lo que nos dicen.

Contribuyentes que no han tomado ventaja del 2014 OVPD tienen que actuar rápidamente. Repito, es posible que ya sea muy tarde para actuar. El Tesoro de U.S.A. ha recibido información directa o indirecta de instituciones financieras extranjeras con respecto a personas de Estados Unidos con cuentas bancarias extranjeras desde hace aproximadamente dos años.  Ellos probablemente saben que personas de Estados Unidos tienen cuentes de banco extranjeras. La posibilidad de ser detectada con respecto a cuentas extranjeras bancarias es increíblemente alta.  De hecho, podría ser imposible esconderse de la detección; y, el posible enjuiciamiento federal de violaciones podría aumentar.

Los infractores de las reglas de FBAR al no informar puntualmente las cuentas bancarias extranjeras están sujetos a las multas civiles y al enjuiciamiento penal. Cuentas Bancarias Extranjeras son reportadas anualmente en Abril 15, llenando el Formulario 114 con el Financial Crimes Network. FBARs delincuentes ponen al contribuyente en peligro legal. También puede haber problemas con impuestos federales si el contribuyente ha declarado menos ingresos o declaraciones de impuestos federales sin presentar.  Fraudes de impuestos y FBARs delincuentes son crímenes serios que pueden resultar en años en prisión federal sobre convicción.

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