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O que os empreiteiros públicos devem saber sobre a Lei de Falsas Reclamações e Impostos Federais: “Qui tam”?

Por Coleman Jackson, Advogado e Conselheiro em Direito e Contador Público Certificado
11 de março de 2022

O termo latino “Qui tam” em inglês simples significa simplesmente um processo legal pelo qual um indivíduo processa ou processa em nome do governo e compartilha o produto de qualquer litígio ou acordo bem-sucedido. O termo pessoa física pode ser uma entidade, um estado ou uma agência governamental local, no caso do governo federal, ou uma pessoa física. Há “Qui tam” direitos ou proibições em vários estatutos federais e estaduais. Texas e muitos outros estados, por exemplo, têm uma Lei de Reivindicações Falsas. Além disso, há uma disposição “Qui tam” no Internal Revenue Code que determina que indivíduos elegíveis, conforme definido no Código, sejam elegíveis para apresentar uma reclamação de prêmio e receber um prêmio de acordo com a Seção 7623 do Código da Receita Federal e as Seções 301.7623-301.7623- dos Regulamentos do Tesouro dos EUA. 1 a 301.7623-4 (Reivindicações Fiscais do Denunciante). Eu não vou falar sobre reivindicações “Qui tam” no que se refere à lei do Texas ou qualquer outra lei estadual neste blog também. Assista nossos blogs porque se nosso público manifestar interesse; poderíamos, no futuro, escrever um blog ou fazer um podcast ou vídeo sobre “Qui tam”s no Texas. Mas paraum breve panorama da tributação federal dos prêmios “Qui tam” neste blog; este blog não é sobre tributação, mas é sobre as proscrições de “Qui tam” encontradas na Lei Federal de Alegações Falsas, que pode ser encontrada em 31 USC Seções 3729 a 3733 conforme expandido em 1986 e novamente em 2009. Meu foco em relação a “Qui tam” na lei federal vai ser limitado ainda porque estou falando de “Qui tam” só na contratação pública. Este blog não pretende ser exaustivo sobre este assunto complexo e misterioso,

Empreiteiro do governo esteja ciente: o rei tem muitos olhos. Vejamos o “Qui tam” e as contratações públicas.

A Lei de Alegações Falsas e o Código de Ética e Conduta Empresarial do Contratado Público:

O False Claims Act permite que uma pessoa privada, conhecida como relator, ajuize uma ação civil “Qui tam” “em nome do Governo [Federal]”, 31 USC §3730(b), contra “qualquer pessoa” que “apresente conscientemente … um pedido de pagamento falso ou fraudulento” ao Governo ou a terceiros agindo em nome do Governo, §§3729(a), (b)(2). O Governo pode optar por intervir na ação. Veja §§3730(b)(2), (4). Ver Cochise Consultancy, Inc., ET AL. v. Estados Unidos EX REL. Caçar (139 S. Ct. 1507 (2019)).

Regulamento de Aquisição Federal (FAR) Parte 52.203-13 Código de ética e conduta empresarialprescreve que

(1) “dentro de 30 dias após a adjudicação do contrato, a menos que o Diretor de Contratação estabeleça um período de tempo mais longo, a Contratada deverá—

Ter um código escrito de ética e conduta empresarial;
Disponibilizar uma cópia do código para cada funcionário engajado na execução do contrato;

(2) A Contratada deverá —

(i) Exercer a devida diligência para prevenir e detectar condutas criminosas; e

(ii) De outra forma, promover uma cultura organizacional que estimule a conduta ética e o compromisso com o cumprimento da lei.

(3) (i) O Empreiteiro deverá divulgar oportunamente, por escrito, ao Gabinete do Inspetor-Geral da agência (OIG), com cópia para o Diretor de Contratação, sempre que, em conexão com a adjudicação, execução ou encerramento deste contrato ou qualquer subcontrato, o Empreiteiro tem provas credíveis de que um principal, empregado, agente ou subempreiteiro do Empreiteiro cometeu—

(A) Uma violação da Lei Criminal Federal envolvendo fraude, conflito de interesses, suborno ou violações de gratuidade encontradas no Título 18 do Código dos Estados Unidos, ou

(B) Uma violação da Lei de Reivindicações Falsas (31 USC 3729– 3733).

Cuidado contratante do governo, o rei tem muitos olhos. O Federal Acquisition Regulations (FAR) Parte 52.203-14 exige que a Contratada exiba pôsteres da linha direta de fraude à vista de todos nos locais de trabalho do contrato. Denunciantes em potencial, de zeladores da empresa a líderes da empresa e de visitantes casuais a subcontratados, estão em todo o local de trabalho durante o dia e à noite. Qualquer pessoa com provas credíveis pode iniciar uma ação civil. O relator recebe uma parte de qualquer produto da ação – geralmente 15 a 25 por cento se o governo intervir, e 25 a 30 por cento se não o fizer – mais os honorários advocatícios e custas. Consulte §§4730(d)(1)-(2). Ver também Agência de Recursos Naturais de Vermont v. Estados Unidos ex rel. Stevens, 529 US 765, 769 – 770 (2000).

O que os empreiteiros e relatores devem saber sobre Prêmios e Impostos “Qui tam”?

Tanto o relator quanto o contratado devem perceber que o False Claims Act recupera bilhões de dólares nos Estados Unidos. As reivindicações de fraude fiscal federal da “Qui tam”, por outro lado, podem não ser tão caras ou tão numerosas quanto as reivindicações sob a FCA. Observe que as reivindicações de fraude fiscal federal são expressamente isentas da Lei de Reivindicações Falsas. Consulte § 3729(d) da FCA. Como mencionei no início deste blog, o Internal Revenue Code (IRC) contém disposições e métodos especiais para reclamações de denunciantes envolvendo a administração das leis tributárias federais dos Estados Unidos. O pagamento a menor de prêmios fiscais e de fraude fiscal para denunciantes qualificados é arquivado e tratado de acordo com o Código da Receita Federal §7623. Os prêmios aos relatores elegíveis podem variar de 15% a 30% dos rendimentos arrecadados como resultado do julgamento ou liquidação da reclamação apresentada no Gabinete de Denúncias do IRS. Indiscutivelmente, os prêmios sob o False Claims Act e o Internal Revenue Code são rendimentos tributáveis para o relator ou denunciante e não são perdas dedutíveis para o contratante rebelde ou outro infrator; poucas exceções podem se aplicar a certos tipos de despesas, como honorários advocatícios e outros custos de investigação e custos de julgamento pagos no processo judicial do caso “Qui tam”. Veja Reg. Seg. 1.61-2(a) __ “Qui tam” pagamento é o equivalente a uma recompensa ou outra renda ao relator; e “Qui tam” pagamentos pagos por um comércio ou negócio não são dedutíveis de acordo com o Código da Receita Federal Sec. 162(f).

Mantenha-se afastado do comportamento anti-relator–Relatores e contratados ou contribuintes devem ser representados por advogados nos casos “Qui tam”. Os relatores bem-sucedidos sob a FCA têm o direito de recuperar, na maioria dos casos, honorários advocatícios, despesas e custos. Tanto a FCA quanto o IRC contêm disposições antidiscriminação que podem piorar a situação dos supostos infratores da lei se eles lidarem mal com a situação do denunciante, intencionalmente ou não. Empreiteiros e contribuintes devem manter controles internos rígidos, conduzir investigações legais e cumprir todas as leis aplicáveis. Muitos estatutos federais — civis e penais; pode estar implicado em casos de “Qui tam” alertando todos os envolvidos para serem representados e exercerem a devida diligência. Consulte 26 Código dos Estados Unidos, Código da Receita Federal; 41 Código dos Estados Unidos §4712,Título 48 do Código de Regulamentações Federais, 48 CFR 1., As Regulamentações Federais de Aquisição, que abrange todas as práticas federais de aquisição, incluindo solicitações de pequenas empresas e acordos de parceria de pequenas empresas ou joint ventures; Título 31 Código dos Estados Unidos e §42121(b) do Título 49, Código dos Estados Unidos, Proteção de Funcionários; para referenciar apenas alguns.

Este blog de direito foi escrito por Tributário | Litígio | Imigração Escritório de Advocacia Coleman Jackson, P.C. para fins educacionais; não cria uma relação advogado-cliente entre este escritório de advocacia e seu leitor. Você deve consultar o consultor jurídico em sua área geográfica com relação a quaisquer questões jurídicas que afetem você, sua família ou negócios.

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Contratação do Governo Federal e a Subcontratada – Como os subcontratados evitam problemas legais na contratação pública?

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Por: Coleman Jackson, advogado e contador público certificado
4º de fevereiro de 2022

O primeiro passo para evitar litígios:

O subcontratado deve compreender o mercado federal — as regras e regulamentos que regem a aquisição federal de bens e serviços pelo governo federal dos EUA estão codificados nos Regulamentos Federais de Aquisição. Subcontratados que não entendem os Regulamentos Federais de Aquisição (comumente chamados de FAR) e as políticas relacionadas, memorandos de agências e decisões judiciais que interpretam o FAR estão voando no escuro. O primeiro passo para evitar problemas jurídicos em geral é não cometer erros jurídicos. É difícil evitar cometer erros legais quando você não conhece as regras, regulamentos e leis aplicáveis! Os subcontratados e seus consultores devem ser qualificados no FAR e nos Padrões de Contabilidade de Custos relacionados aplicáveis a todos os contratos federais, exceto os contratos do departamento de defesa que são regidos pelos Regulamentos Federais de Aquisição de Defesa, também conhecidos como DFARs. O Regulamento Federal de Aquisição pode ser encontrado em Capítulo 1 do Título 48 do Código de Regulamentos Federais, 48 CFR 1 e etc., conforme alterado.

Considere Vender para o Governo Federal:

Por que se preocupar em vender seus produtos e serviços para o governo dos Estados Unidos? O mercado de compras federais é enorme! O governo dos Estados Unidos é um dos maiores consumidores de bens e serviços do mundo. Essa indústria de 500 bilhões de dólares exige que pelo menos 23% desses contratos sejam reservados especificamente para pequenas empresas. Políticas reservadas são incorporadas ao mercado federal de compras para pequenas empresas, empresas historicamente desfavorecidas, empresas de propriedade de veteranos e muito mais, todas projetadas para aumentar a concorrência e a participação de pequenas empresas como a sua. Você está se sentindo um pouco intimidado pela perspectiva de entrar e vender seus conhecimentos e produtos para o governo federal? Você não tem a menor idéia de como e por onde começar? Você consideraria um cenário ideal onde você pudesse entrar nesse negócio potencialmente lucrativo de contratação governamental; vá devagar; aprenda as regras da estrada no seu ritmo; e não assumir mais do que sua empresa pode lidar? A subcontratação é uma maneira fantástica de ir devagar, aprender as regras, conhecer os jogadores e gradualmente apresentar seu negócio à contratação pública.

O FAR espera que o governo federal anuncie a maioria das compras acima de US$ 25.000 no ponto de entrada para todo o governo localizado em www.fedbizopps.gov. As empresas interessadas em se tornar subcontratadas para uma aquisição específica devem entrar em contato com a agência para obter uma cópia da solicitação e, talvez o mais importante, comparecer pessoalmente à conferência de proposta da agência para obter informações adicionais sobre a aquisição e interagir com outras empresas, especialmente potenciais contratantes principais e subcontratados de nível superior.

Embora a maioria das compras federais esteja sujeita a requisitos de “competição total e aberta”, segundo os quais todas as fontes responsáveis devem poder competir, esses requisitos não se aplicam à subcontratação, dando aos contratantes principais ampla margem de manobra na competição dos subcontratados. A única exceção é para contratos de reembolso de custos que incluem a cláusula “Competição na Subcontratação” no FAR 52.244-5, que exige que os contratantes principais selecionem os subcontratados em uma base competitiva até o limite máximo prático. Além disso, sob o FAR, o contratante principal deve determinar a disponibilidade de fontes de subcontratados, a menos que o governo inclua uma garantia de disponibilidade de fonte ou oriente todos os contratantes principais potenciais a usar um subcontratado específico.

Às vezes, o governo deve consentir com a colocação de subcontratos. Se um contratante principal tiver um sistema de compras aprovado pelo governo, o consentimento prévio do governo será limitado apenas às limitações de subcontratação definidas pelo Oficial de Contratação (CO) na cláusula “Subcontratação” do contrato principal. Se não houver tal aprovação, o consentimento para subcontratar é necessário para reembolsar custos, tempo e materiais, horas de trabalho ou acordos por carta e para ações não cobradas sob contratos de preço fixo que excedam o limite de aquisição simplificado (atualmente $ 100.000). Para contratos do tipo custo, o contratado deve notificar a agência antes da concessão de quaisquer subcontratos de taxa fixa de custo mais e quaisquer acordos de preço fixo que excedam os limites em dólares especificados pela regulamentação.

Em vez de se aprofundar demais em contratos governamentais e princípios de custos neste blog; deixe-me apenas dizer que os subcontratados ou seus consultores devem estar cientes dos padrões de compras, vários tipos de contratos governamentais e princípios padrão de contabilidade de custos aplicáveis aos contratos de compras governamentais. Esses princípios e regras são estabelecidos nos Regulamentos Federais de Aquisição (FAR) e nos Padrões de Contabilidade de Custos (CAS).

Os Regulamentos Federais de Aquisição são onde os subcontratados devem começar:

Por que você deve começar com o FAR? Os Regulamentos Federais de Aquisição regem as aquisições federais, portanto, para que você entenda seus direitos e obrigações neste mercado, você e seus consultores devem se tornar habilidosos no FAR. Se você estiver interessado em se tornar um subcontratado de compras federal, visite o FAR e continue lendo porque você deve entender as regras e as várias partes:

O subcontratado do governo é definido pelo Regulamento de Aquisição Federal (FAR) 3.502-1 como:

Qualquer pessoa, exceto o contratante principal, que ofereça fornecer ou fornecer quaisquer suprimentos, materiais, equipamentos ou serviços de qualquer tipo sob um contrato principal ou um subcontrato celebrado em conexão com esse contrato principal e inclui qualquer pessoa que ofereça fornecer, ou um subcontrato fornece suprimentos gerais ao contratante principal ou um subcontratado de nível superior.

Um contratante principal contrata diretamente com o cliente, que é o governo federal. O subcontratado concordaria com o contratante principal (primeiro) em fornecer bens e serviços para que eles pudessem cumprir os requisitos do contrato governamental original.

O subcontratado de um acordo de contratante principal do governo é comum em contratos públicos e é uma excelente oportunidade para o subcontratado ganhar experiência valiosa em contratos governamentais, construir sua reputação em fazer um trabalho de qualidade e conhecer advogados de contratos governamentais de qualidade e outros consultores, funcionários de contratos e outros funcionários do governo em várias agências.

Como tal, existem oportunidades lucrativas para contratantes principais e subcontratantes provenientes de uma relação contratual com o governo dos EUA. Por isso, ambos precisam entender os fundamentos da subcontratação. No restante deste blog, fornecemos uma breve visão geral das regras centrais de compras que afetam os subcontratos, especialmente no que diz respeito às disposições legais sobre os direitos ou não dos subcontratados contra rescisão por conveniência em contratos governamentais.

A maioria dos estatutos e regulamentos federais que se aplicam aos contratantes principais não se aplicam aos subcontratados porque o governo federal e os subcontratados geralmente não têm “privacidade de contrato”. Isso significa simplesmente que, como subcontratado de um contratante principal, você não tem uma relação contratual direta com o governo dos EUA. Os subempreiteiros não têm contrato com o governo.

Várias disposições do FAR tratam da imunidade do governo. Apenas saiba, por enquanto, que contratantes principais e subcontratados não são considerados agentes governamentais. Isenções de impostos estaduais ou locais podem estar disponíveis para subcontratados de acordo com as regras e diretrizes do FAR 29305.

Às vezes, a subcontratação não é uma possibilidade na contratação governamental! Regulamentos ou termos específicos do contrato podem limitar a capacidade do ofertante de usar subcontratados. A cláusula do contrato público “Limitações à Subcontratação” que consta do FAR 52. 219-14, restringe o valor da subcontratação em contratos de serviço em que o principal deve usar pelo menos 50% do custo de execução do contrato incorrido com pessoal do próprios funcionários. Os contratos de construção geralmente prescrevem porcentagens específicas de trabalho executado. Várias cláusulas incentivam fortemente os principais empreiteiros do governo a subcontratar pequenas empresas e pequenas empresas desfavorecidas, e o FAR 52.219-10 exige que cada licitante bem-sucedido de contratos com valor superior a US $ 500, 000 (US$ 1 milhão para contratos de construção) para apresentar um plano de subcontratação aceitável com incentivos monetários para desempenho excepcional de acordo com o FAR 52.219-10 e prevê penalidades por não cumprimento de boa fé de acordo com o FAR 52-219-6. A subcontratação é importante em contratos de pesquisa e desenvolvimento. Mas observe que o FAR 35 exige que as agências governamentais saibam se os subcontratados propostos são qualificados e exigem notificação antecipada de subcontratos para trabalhos técnicos ou científicos. Essas disposições do FAR são apenas algumas que abordam as regras e regulamentos que se aplicam à subcontratação em compras federais.

Em geral, uma vez que os acordos de subcontratados são essencialmente assuntos privados entre contratantes principais e subcontratados, os subcontratados prejudicados têm poucos direitos em um fórum federal para contestar supostas violações das regras de aquisição antes da adjudicação do contrato.

O protesto da oferta:

O Gabinete de Contabilidade Geral, “GAO” é o fórum habitual para “protestos” – uma objeção por escrito de uma parte interessada a um pedido ou sentença. A denúncia alega impropriedades na adjudicação de um contrato. No FAR uma “parte interessada” é definida como um “licitante ou ofertante real ou potencial cujo interesse econômico direto seria afetado pela adjudicação”; portanto, um subcontratado não atenderia a essa definição. Um subcontratado não pode apresentar um protesto! A exclusão também se aplica a esforços de protesto no Tribunal Federal de Reivindicações dos Estados Unidos. Observe que o GAO regulamenta, no entanto, reconhece uma exceção para protestos de subcontratados em que a seleção de subcontratados é “pelo” governo. Esse processo ocorre quando todos ou a maioria dos aspectos significativos de as aquisições são controladas por funcionários da agência federal, e o contratante principal é apenas um canal de agência cuja principal preocupação é administrativa. Além disso, os subcontratados podem ter direito a alívio monetário quando seus contratados diretos prevalecem em um protesto de esforço conjunto perante o GAO. Os manifestantes bem-sucedidos podem recuperar os custos de licitação, custos de preparação de propostas e custos de protesto.

Rescisão por conveniência:

Rescisão por conveniência significa o exercício do direito do Governo de rescindir total ou parcialmente a execução do trabalho sob contrato quando for do interesse do Governo. Consulte o Regulamento Federal de Aquisição (FAR) 2.101. O direito do governo federal de rescindir um contrato de compra por conveniência é o exercício do soberano. O direito de rescisão faz parte de quase todos os contratos do governo federal, incluindo as cláusulas padrão de Rescisão por Conveniência do Governo no contrato. Consulte FAR 52.249-1 a FAR 52.249-5. A cláusula de Rescisão por Conveniência em contratos de itens comerciais emitidos sob o FAR Parte 12 pode ser encontrada no parágrafo (l) do FAR 52.212-4. Mesmo quando a cláusula de rescisão por conveniência é omitida do contrato com o governo, isso não significa nada, porque a cláusula, no entanto, é geralmente lida no contrato pela operação da lei sob a “Doutrina Cristã”. Veja GL Christian & Assoc. v. Estados Unidos, 312 F.2d 418 (Ct. Cl. 1963).

FAR 49.104 declara, em parte, que “o aviso e a cláusula aplicáveis a rescisões por conveniência” geralmente exigem que o contratado: “(1) Interrompa o trabalho imediatamente na parte rescindida do contrato e pare de colocar subcontratos sob o mesmo; (2) Rescinda todos os subcontratos relacionados a a parte rescindida do contrato principal; (…).” O contratado deve notificar sua equipe de projeto, incluindo fornecedores e subcontratados, para interromper o trabalho imediatamente na parte rescindida do contrato e parar de colocar subcontratos. O contratado deve concluir todos os acordos relacionados à parte encerrada do contrato, de preferência por meio de uma notificação por escrito referenciando as cláusulas e circunstâncias de fluxo descendente.

Quando o governo fecha um contrato principal, o principal rescinde o subcontrato correspondente, e as disposições do FAR 49 explicam os procedimentos para a liquidação dos contratos centrais e subcontratos. O princípio fundamental é que o subcontratado não tem direitos contratuais contra o governo após a rescisão do contrato principal. Os principais contratados e subcontratados são responsáveis pela pronta resolução do contrato de rescisão proposto.

FAR 49.105 (Deveres de Rescisão Contratante Após Emissão de Aviso de Rescisão), por sua vez, afirma que “[c]em conformidade com a cláusula de rescisão e o aviso de rescisão, o TCO deve”: (1) Dirigir “a ação exigida do principal contratante;” (2) Examinar a proposta de resolução de rescisão do contratante principal e, quando apropriado, as propostas de resolução de subcontratados; (3) Negociar prontamente um acordo com o contratante e firmar um acordo de resolução; e (4) Liquidar prontamente o acordo do contratado proposta “por uma determinação para os elementos que não podem ser acordados se não for possível negociar um acordo completo” (ver FAR 49.105(a)). desenvolver um programa definido para a colonização”.

FAR 49.105(c) prossegue afirmando que “[t]ópicos que devem ser discutidos na conferência e documentados incluem”:

(1) Princípios gerais relativos à liquidação de qualquer proposta de liquidação, incluindo obrigações do contratante sob a cláusula de rescisão do contrato;

(2) Extensão da rescisão, ponto em que o trabalho é interrompido e status de quaisquer planos, desenhos e informações que teriam sido entregues se o contrato fosse concluído;

(3) Status de qualquer trabalho contínuo;

(4) Obrigação do empreiteiro de rescindir subcontratos e princípios gerais a serem seguidos na resolução de propostas de acordos de subempreiteiros;

(5) Nomes dos subcontratados envolvidos e as datas em que os avisos de rescisão foram emitidos para eles;

(6) Pessoal da Contratada lidando com a revisão e liquidação das propostas de liquidação da subcontratada e os métodos que estão sendo usados;

(7) Disposições para transferência de propriedade e entrega ao governo de qualquer material exigido pelo governo;

(8) Princípios e procedimentos gerais a serem seguidos na proteção, preservação e descarte dos inventários de rescisão de contratados e subcontratados, incluindo a preparação de cronogramas de inventário de rescisão;

(9) Práticas contábeis da contratada e preparação do SF 1439 (Cronograma de Informações Contábeis FAR 49.602-3;

(10) Revisão contábil das propostas de liquidação;

(11) Qualquer exigência de financiamento intermediário como pagamentos parciais;

(12) “Cronograma provisório para negociação do acordo, incluindo apresentação pelo contratado e subcontratados de propostas de acordo, cronogramas de inventário de rescisão e cronogramas de informações contábeis (ver [FAR] 49.206-3 e [FAR] 49.303-2)”;

(13) Ações tomadas pelo contratado para minimizar o impacto sobre os funcionários afetados negativamente pela rescisão (ver parágrafo (g) da carta de notificação no FAR 49.601-2); e

(14) A “[o] obrigação do contratado de fornecer dados precisos, completos e atuais de custos ou preços, e de certificar para esse efeito pelo FAR 15.403-4(a)(1) quando o valor de um acordo de rescisão , ou um acordo de rescisão parcial mais a estimativa para completar a parte continuada do contrato excede o limite no FAR 15.403-4.”

A marca registrada da subcontratação em contratos governamentais é a exigência de fluxo de cláusulas específicas do contrato principal para subcontratados. O FAR descreve fluxos obrigatórios e sugeridos, mas o principal também desejará avaliar com o conselho se deve incluir requisitos adicionais nos subcontratos. Os subcontratados gostariam de avaliar com seus advogados a implicação das cláusulas de fluxo descendente antes de executar qualquer contrato principal associado a um contrato com o governo. Mesmo sem a cláusula de fluxo descendente, os subcontratados devem estar cientes de outras regras contratuais governamentais que podem impor obrigações sobre eles.

Um exemplo de cláusula de contrato governamental que pode ser aplicada a subcontratados, mesmo que não seja mencionada nos quatro cantos do contrato, é a rescisão por conveniência das cláusulas do FAR. Como dissemos anteriormente neste blog, este é um aspecto essencial da contratação de compras que não é controlado pela cláusula de fluxo descendente, mas sem dúvida será uma das cláusulas que todos gostariam de incluir em seus subcontratos. Se o governo rescindir o contrato principal por conveniência e o subcontrato não tiver uma disposição paralela, o principal poderá enfrentar oposição de seu subcontratado quanto à rescisão. O subcontratado pode argumentar que a rescisão do governo por conveniência não é adequada para fazer com que o principal rescinda o subcontrato.

A solução fácil (e que vejo na maioria dos subcontratos) é incluir uma cláusula que permite que o principal rescinda o subcontrato por conveniência. Os subcontratados desejarão garantir que a rescisão por conveniência seja baseada em ação semelhante do governo e que a cláusula inclua os mesmos direitos para apresentação de propostas de liquidação

De acordo com o “Contract Disputes Act”, também conhecido como CDA, um “contratante” tem o direito de registrar uma reclamação contratual contra o governo federal. Mesmo que um subcontratado pense que sofreu danos por meio de ação do governo, a lei federal de compras pode dizer não. Isso ocorre porque o CDA e a cláusula “Disputas” do FAR FAR 52.233-1 dizem “contratado”. Os subcontratados geralmente não têm o direito de buscar e cobrar indenização porque não têm privacidade de contrato com o governo. Consequentemente, quando o subcontratado busca alívio do governo, ele pode proceder indiretamente através do contratante principal de duas maneiras: primeiro, o contratante principal deve patrocinar e certificar a reivindicação do subcontratado quando a certificação reflete a crença do contratante principal de que há uma “boa base” para a reivindicação,

Existem raras exceções à regra geral de “direito de ação não direto” para subcontratados em casos de CDA:

Primeiro, o subcontratado tem direito direto de ação contra o governo dos Estados Unidos quando os termos do contrato estabelecem que as partes dão ao subcontratado o direito de recurso imediato contra o governo. Ainda assim, como o FAR proíbe os Oficiais Contratantes de consentirem com tal acordo, essa circunstância é praticamente inexistente. Em segundo lugar, a privacidade para fins de CDA existirá quando o contrato estipular que o contratante atuará como um agente de compras para o governo. Terceiro, a privacidade da subcontratação estará presente quando o governo contornar a autoridade do contratante para se tornar um mero agente do governo. Por exemplo, o Small Business Administration concede a uma agência um contrato sob o “Programa 8(a)”.

Resumo dos principais pontos — Familiarize-se com o “Federal Procurement Market Place” e conheça os regulamentos federais de aquisição:

Os subcontratados geralmente não têm uma relação contratual direta – privacidade de contrato – com o governo federal e, portanto, têm poucos direitos e responsabilidades contratuais entre si.
O FedBizOps tem informações valiosas para potenciais subcontratados que desejam fazer negócios com os principais contratados. Os subcontratados em potencial também devem estar familiarizados com outros caminhos de negócios possíveis, como conferências de pré-licitação para contratados principais listados no site de várias agências federais.
Proteja-se contra cláusulas de abatimento inadequadas no contrato principal, especialmente quando conflitantes com outras cláusulas do subcontrato. Além disso, certifique-se de que as disposições vitais aplicáveis, como as que tratam dos termos do contrato, alterações, direitos de dados, ajuste de custos e preços e direitos de rescisão do governo, estejam incluídas no subcontrato. Isso pode exigir que a empresa contrate um advogado experiente em contratos governamentais, seja interno ou externo.
Como as concessões de contratos principais são muitas vezes dependentes da qualidade das qualificações técnicas do subcontratado proposto e do desempenho anterior; trabalhe em estreita colaboração com seu contratante principal para garantir que eles estejam em ordem.
Os principais empreiteiros devem garantir que seus subempreiteiros propostos não sejam excluídos ou suspensos. Os subcontratados também devem fazer a devida diligência apropriada do principal e de quaisquer subcontratados que possam afetar seu desempenho de trabalho ou reputação.
Os subcontratados geralmente não têm o direito de protestar. Ainda assim, uma exceção restrita é a possibilidade de recuperar os custos de elaboração da proposta de subcontratação quando o contratante principal prevalecer em um protesto. Os subcontratados devem contratar seu próprio advogado independente do advogado do contratante principal em qualquer questão de disputa, uma vez que o advogado do contratante principal é obrigado a representar seu cliente mesmo às custas dos subcontratados.
Os subempreiteiros têm direitos limitados de obter assistência de COs governamentais quando os principais empreiteiros não pagam a tempo. No entanto, a Lei Miller sobre projetos de construção oferece proteção extra aos subcontratados quando uma garantia de pagamento está disponível. O advogado que representa os subcontratados deve ser independente do contratado principal.
Os subcontratados que têm uma disputa com o governo geralmente não têm direitos de recurso direto, portanto, se acreditarem que a ação do governo justifica uma resolução, devem tentar persuadir seu principal contratante a “patrocinar” uma reclamação ou incluir seus custos no reclamação do contratante principal. Além disso, investigue se existe uma das raras circunstâncias de privacidade. Estas são questões legais para as quais o advogado apropriado deve aconselhar o subcontratado com relação aos seus direitos legais, se houver.
Familiarize-se com o FAR Parte 49 se seu subcontrato for rescindido para maximizar sua recuperação.

A subcontratação é uma excelente maneira de começar a trabalhar com o governo e uma via lucrativa de lucratividade para qualquer pequena empresa; mas, qualquer empresa que deseje participar do mercado de compras federal deve estar bem informada sobre os Regulamentos Federais de Aquisição e as Normas de Contabilidade de Custos e outras regras aplicáveis aos contratos governamentais.

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Estratégias para responder a protestos de licitação em contratos governamentais

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Por: Coleman Jackson, Attrorney e Contador Público Certificado
Data: 11 de novembro de 2021

Suponha que sua empresa seja um licitante malsucedido em um contrato com o governo ou tenha ganhado um prêmio e um licitante malsucedido esteja protestando contra o seu prêmio. Nesse caso, é fundamental defender seus direitos com vigor. No mercado federal, os protestos de licitação são um mecanismo de supervisão integral, garantindo que os estatutos e regulamentos de aquisições cumpram os objetivos da política federal de aquisições. Ou suponha que uma empresa acredite que o governo federal falhou em cumprir os termos de uma solicitação (ou seja, IFB, RFP, RFQ, etc.) ou as leis ou regulamentos aplicáveis em uma transação de aquisição. Nesses casos, a empresa (licitante) deve seguir regras rígidas ou corre o risco de perder o direito de protestar. O que é um protesto de licitação? Um protesto de licitação é uma contestação legal às ações do governo durante a fase de licitação, incluindo a avaliação de licitações / propostas e a adjudicação de um contrato governamental. O como, quando e onde os protestos de licitação são controlados por várias leis e regulamentos.

Os protestos de licitação podem ser apresentados em fóruns diferentes e estão sujeitos a prazos estritos que devem ser seguidos de forma adequada. Seja defendendo um protesto como um vencedor ou processando um protesto como um licitante desapontado, todos os contratados do governo devem entender o processo de protesto de licitação para defender suas concessões de contrato de protesto com sucesso ou reivindicar seus direitos à competição total e aberta como um manifestante. Em primeiro lugar, vamos esclarecer algumas confusões e dúvidas sobre o processo de protesto de licitação.

Visão geral do protesto de lance

Os protestos de licitação são contestações legais apresentadas por licitantes contra a forma como o Governo conduziu uma transação de aquisição.

Uma parte interessada pode protestar junto à agência, ao Government Accountability Office (GAO) ou ao Tribunal de Reivindicações Federais dos Estados Unidos (COFC).

O local mais adequado para apresentar um protesto de licitação dependerá de vários fatos. As principais considerações incluem o valor da aquisição para sua empresa, o custo de prosseguir com um protesto no local específico, se o protesto seria oportuno no local (ou seja, um protesto fora do prazo no GAO pode ser oportuno no COFC), e se o protesto envolverá informações que requeiram medida cautelar (ou seja, a comunicação competitiva é limitada aos advogados e não é divulgada às empresas envolvidas). Nos últimos anos, a maioria dos protestos de licitação é apresentada ao GAO, portanto, em nosso blog, vamos nos concentrar no processo de protesto de licitação do GAO.

GAO definiuo padrão básico de sua análise de um protesto de licitação é o seguinte: “A avaliação da proposta de um ofertante é uma questão a critério da agência. O mero desacordo de um manifestante com o julgamento da agência em sua determinação do mérito relativo das propostas concorrentes não estabelece que a avaliação não foi razoável. Embora não substituamos o nosso julgamento pelo da agência, questionaremos as conclusões da agência quando forem inconsistentes com os critérios de solicitação e estatutos e regulamentos de aquisição aplicáveis, não documentados ou com base razoável. ”

Quantos dias você tem que apresentar um protesto dependerá da base para o protesto para começar. Em geral, se o protesto é baseado em um problema óbvio com os documentos de solicitação, o protesto deve ser apresentado antes da data em que a oferta ou proposta deve ser apresentada. O objetivo desta regra é impedir que um contratante faça valer seus direitos de contestar o que acredita ser uma solicitação injusta, jogando os dados para ver se ganha e, em caso de fracasso, apresentando um protesto.

Os prazos para outros protestos, como a contestação da decisão do governo de conceder o projeto a outra empresa, dependerão do local do protesto. No GAO, um protesto deve ser apresentado dentro de dez dias após a base para o protesto ser conhecida ou deveria ser conhecida. Se um debriefing for solicitado e o governo for obrigado a fornecê-lo (ou seja, aquisição negociada sob o FAR Parte 15), então o protesto pode ser apresentado dentro de dez dias após o debriefing.

No entanto, há benefícios em registrar o protesto ainda mais cedo por causa da regra de suspensão automática. Uma suspensão automática (ou seja, o governo é obrigado a reter a adjudicação e suspender a execução do contrato) se o protesto for apresentado ao GAO dentro de cinco dias da data de avaliação obrigatória oferecida ou dentro de dez dias da adjudicação do contrato. A suspensão do desempenho pode ser muito importante, pois pode impactar sua solução ou alívio final. Sem a suspensão automática, o contrato continuará a ser executado e pode não haver mais nenhuma exigência contratual para ser concedida a você, mesmo que seu protesto seja bem-sucedido.

Assim que seu protesto for arquivado com o GAO, a agência tem 30 dias para fornecer o relatório da agência (AR). A AR incluirá documentos que atendam aos seus argumentos de protesto, incluindo documentos solicitados explicitamente em seu protesto. O AR consistirá em uma declaração do oficial contratante sobre os motivos do protesto e um memorando legal do advogado da agência. Além disso, o AR mostrará o que a agência fez durante o processo de aquisição, o que pode reforçar o protesto inicial ou fornecer motivos adicionais para o protesto. Às vezes, a agência se recusa a fornecer certos documentos solicitados e a disputa deve ser resolvida pelo advogado do GAO designado para o protesto.

A agência ou um vencedor interveniente pode solicitarque todo ou parte do seu protesto seja rejeitado. Essas solicitações da agência ou do interventor são freqüentemente baseadas em argumentos de oportunidade, posição, maturidade e falta de preconceito. Se for apresentado um pedido de demissão, o protestante terá que apresentar uma resposta de oposição à licitação. Se um pedido de demissão é apresentado, geralmente é antes do prazo de 30 dias para o arquivamento da AR. Este AR deve ser revisado com cuidado e habilidade porque geralmente é uma fonte de informações históricas muito úteis relativas às ações de funcionários do governo na concessão de contratos governamentais sob leis de concorrência aberta e justa.

Uma vez que o AR é fornecido, o protestante tem dez dias para apresentarcomentários respondendo aos argumentos da agência. Se o protestante não abordar qualquer motivo de protesto em suas palavras, o GAO considerará o ambiente omitido como abandonado pelo protestante. O protestante deve ser meticuloso ao ordenar os fatos; e o protestante da proposta deve aplicar de maneira convincente e completa os princípios legais de contratação governamental relevantes ao contestar concessões de contratos governamentais no GAO ou em qualquer outro fórum jurídico.

Além dos comentários, como mencionei antes, um protestante muitas vezes descobre motivos adicionais de protesto ao revisar o AR. Revise o AR imediatamente; porque o tempo é essencial. Esses diferentes motivos de protesto devem ser apresentados no prazo de dez dias após o recebimento do AR (ou seja, dentro de dez dias após o conhecimento do fundamento do motivo de protesto). A agência será obrigada a apresentar uma AR suplementar em resposta, e o protestante terá que apresentar comentários adicionais. O processo para protestos suplementares é truncado (por exemplo, o GAO pode exigir que o AR suplementar seja arquivado em dez dias em vez dos 30 dias alocados para o AR inicial).

A agência pode tomar medidas corretivas em qualquer ponto do processo. A ação corretiva da agência é o reconhecimento de que ela não cumpriu alguma parte do processo de aquisição e, portanto, está corrigindo esse erro. A agência tem amplo arbítrio na ação corretiva e geralmente inclui uma reavaliação das propostas ou emendas à solicitação. Se a agência tomar medidas corretivas, o GAO descartará a parte do protesto relacionada à ação corretiva.

O GAO emitirá sua decisão em 100 dias da apresentação do protesto. O GAO pode negar ou sustentar o protesto, no todo ou em parte. Se o protesto for apoiado, o GAO irá direcionar a agência para remediar o problema. Se o GAO negar um protesto, o protestante pode refilar o protesto com o Tribunal de Reclamações Federais.

Compreensivelmente, os clientes geralmente querem saber a probabilidade de seu protesto ter sucesso. No entanto, a possibilidade de sucesso ou fracasso é específica de cada protesto. Além disso, muitos protestos bem-sucedidos são baseados no protesto suplementar, que não está disponível para o protestante até que o AR seja arquivado. Estatisticamente, no entanto, o GAO relatou que a taxa de eficácia dos protestos nos últimos anos está entre 42% a 45%. Isso significa que quase metade dos protestos arquivados resultam no GAO apoiando o protesto ou na agência tomando medidas corretivas para remediar os erros citados no protesto.

Você deve falar imediatamente com um advogado e conselheiro se acreditar que o governo não cumpriu os termos de uma solicitação ou as leis e regulamentações aplicáveis a contratos governamentais. A orientação oportuna e a avaliação de seu potencial protesto de licitação são essenciais para atender aos rigorosos requisitos para protestar contra concessões de contratos do governo. Esta é apenas uma visão geral das Estratégias para Responder a Protestos de Licitações em Contratos Governamentais; conhecimento e habilidade em direito contratual do governo e avaliação adequada de todos os fatos e circunstâncias são extremamente importantes ao buscar estratégias jurídicas.

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Escolha de Entidade e Contratação Pública

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Por: Coleman Jackson, Advogado e Contador Público Certificado
15 de julho de 2021

Escolha de Entidade e Contratação Pública

A escolha da entidade comercial é uma decisão crítica ao enviar uma proposta para um contrato público, meus amigos. A estruturação de negócios nunca deve ser tomada de ânimo leve, especialmente ao decidir licitar em um contrato público. Você vai licitar sozinho? Você entra em um acordo de equipe com seu concorrente? Você forma uma joint venture? Você celebra um acordo contratual com terceiros e faz uma oferta em consórcio? Você forma um relacionamento horizontal e oferece lances com outras pessoas? Você forma um relacionamento vertical e oferece lances com outras pessoas? Escolhas, escolhas e mais escolhas; você tem muitas opções a fazer ao selecionar uma escolha de entidade na contratação pública. A escolha do tipo de entidade sob a qual operar tem profundas ramificações operacionais, financeiras, jurídicas, de propriedade intelectual, segredos comerciais e know-how, e econômicas. Conforme você se prepara para iniciar seu próximo contrato público, uma de suas primeiras tarefas será avaliar as escolhas na estruturação de sua empresa. Não tome essas tarefas de estruturação de negócios levianamente. As decisões que você toma aqui podem significar sucesso ou fracasso; recompensa financeira ou empobrecimento e perda de sua reputação, sua propriedade e até mesmo sua liberdade. Sim, a reputação, a propriedade e até a sua liberdade podem estar em jogo porque os empreiteiros públicos podem ser proibidos, eles podem até mesmo ser processados de acordo com os Estatutos de Reivindicações Falsas e outras leis criminais por fornecimento de bens e serviços defeituosos ao governo.

Portanto, a seleção da entidade é extremamente importante na contratação pública. Cada tipo de entidade selecionada traz seu próprio conjunto exclusivo de vantagens e desvantagens jurídicas e fiscais. Esses riscos e perigos se somam às ramificações comerciais e jurídicas que mencionei anteriormente neste blog e em outros blogs sobre direito de contrato público. Você pode encontrar nossos blogs anteriores em nosso site e baixá-los gratuitamente; apenas vá em www.cjacksonlaw.com para acessar as páginas do nosso blog.

Além de todas as considerações mencionadas anteriormente ou junto com essas considerações, discuta com sua equipe de liderança todas essas e outras preocupações. Tenha essa discussão interna antes de consultar seu escritório de CPA e advogado; você precisa ter uma visão clara do que deseja antes de consultar os conselheiros porque a visão ou objetivo da entidade deve vir de você. Se você deseja aconselhamento profissional, orientação de como fazer sua empresa, tenha algumas ideias próprias sobre coisas como estas:

Quantosproprietáriosteremos?
Quem serão nossos donos?
Que tipo de responsabilidade potencial existirá para a equipe de propriedade?
Como o negócio será financiado?
Como queremos que os lucros de nossos negócios sejam tributados?
Qual é a nossa estratégia de saída?
Quanto risco estamos dispostos a correr?

Essas questões e outras operacionais, jurídicas, tributárias e de propriedade intelectual que mencionei anteriormente neste blog são apenas algumas das questões que devem ser abordadas antes de começar a adquirir capital inicial, financiamento de empréstimo inicial ou buscar oportunidades de trabalho em equipe. Mas se você vai entrar em uma joint venture vertical ou horizontal, contrato ou outro acordo de formação de equipe, você precisa começar as discussões no início do processo. Esta decisão de estruturação do negócio é extremamente importante e não deve ser deixada para o final. Os amigos que você escolher podem mudar sua vida para sempre; da mesma forma, as afiliações comerciais que você escolher podem mudar seu negócio para sempre, para o bem ou para o mal. Seus afiliados podem ajudá-lo a ter sucesso nos negócios ou podem desempenhar um papel significativo no fracasso de seu negócio

Além disso, considere as implicações para você individualmente e para sua família. Digamos que você possui e opera uma empresa de construção. A escolha da estrutura de entidades certa para sua construtora impacta você individualmente, sua família e sua empresa. O textual desses impactos sobre você, sua família e sua empresa depende de muitos aspectos e fatores de sua empresa. Uma das principais preocupações de qualquer empresário é, ou deveria ser, a responsabilidade pessoal. Todo empresário deve se preocupar em como proteger sua família das dívidas e atividades de seus empreendimentos comerciais. Embora nenhuma estrutura de entidade possa garantir a isenção de todas as responsabilidades, existem maneiras de proteger você, sua família e seu negócio, com base nas necessidades e objetivos da sua empresa. Em outras palavras, a estrutura de sua empresa afeta quanto você paga em impostos, sua capacidade de arrecadar dinheiro, a papelada que você precisa arquivar e sua responsabilidade pessoal. A seleção de uma estrutura de entidade comercial, como você pode ver, é um grande negócio. É ainda mais importante quando se vende bens e serviços ao governo por causa das ferramentas de destituição do governo; as faturas de empreiteiros públicos e avisos de pagamento apresentados ao governo são juramentados sob pena de perjúrio, com potencial para ações falsas; e auditorias governamentais dos livros e registros de contratantes públicos são sempre uma possibilidade nas contratações governamentais. É ainda mais importante quando se vende bens e serviços ao governo por causa das ferramentas de destituição do governo; as faturas de empreiteiros públicos e avisos de pagamento apresentados ao governo são juramentados sob pena de perjúrio, com potencial para ações judiciais falsas; e auditorias governamentais dos livros e registros de empreiteiros públicos são sempre uma possibilidade nas contratações governamentais. É ainda mais importante quando se vende bens e serviços ao governo por causa das ferramentas de destituição do governo; as faturas de empreiteiros públicos e avisos de pagamento apresentados ao governo são juramentados sob pena de perjúrio, com potencial para ações judiciais falsas; e auditorias governamentais dos livros e registros de empreiteiros públicos são sempre uma possibilidade nas contratações governamentais.

A decisão de estruturação de negócios é uma parte inerente do registro de sua empresa no Código Organizacional de Negócios do Estado. A maioria das empresas estruturadas no estado do Texas receberá automaticamente um número de identificação fiscal estadual. Mas você não terminou, a maioria das empresas está sujeita ao imposto sobre vendas, consumo e uso limitado do Texas e, se venderem bens e serviços tributáveis no Texas, devem se registrar para obter uma licença de imposto sobre vendas no Texas. Mas você nem não fez ainda, a maioria das empresas está sujeita a vários impostos federais, tais como, imposto de renda federal, impostos especiais de consumo, impostos sobre os salários e muito mais. Você terá que registrar sua empresa no Tesouro dos Estados Unidos e obter um Número de Identificação do Empregador. Mesmo assim, você pode não ter concluído o registro de sua empresa porque ainda pode precisar de Licenças Estaduais, Autorizações Locais e muito mais. Todos esses registros e licenças são parte inerente do processo de seleção de entidades e estruturação de negócios. Tudo deve ser feito de forma inteligente, com total compreensão da lei. Esta é de fato a prática da lei e um advogado deve estar envolvido; muito embora, atualmente, muitos consultores discutam a seleção de entidades na Internet como se fosse um processo de arquivo do papel. Não é; as decisões jurídicas e de negócios são tomadas ao escolher a estrutura de uma entidade.

Meus amigos, escolham com cuidado. Embora você possa converter para uma estrutura de negócios diferente no futuro, pode haver restrições com base na sua localização. Isso também pode resultar em consequências fiscais e dissolução não intencional, entre outras complicações.

Consultar conselheiros de negócios, advogados e contadores pode ser extremamente útil, eficiente e de baixo custo a longo prazo.

Vamos aprofundar e explorar algumas estruturas de negócios nos Estados Unidos. Lembre-se de que as estruturas de negócios nos Estados Unidos são uma questão de lei estadual. Cada estado tem suas próprias leis de estruturação de negócios. Embora a estruturação da entidade seja feita de acordo com a legislação estadual, as leis federais não podem ser ignoradas. Pode até haver ramificações jurídicas internacionais ao selecionar uma entidade empresarial. Geralmente, existem cinco tipos de entidades principais usados nos Estados Unidos, incluindo Texas: sociedades unipessoais, sociedades de responsabilidade limitada (LLCs), parcerias, corporações S e corporações C. Nos últimos anos, notei que a escolha de entidade mais comum usada por empreiteiros de construção são LLCs, mas ainda vemos muitas parcerias, corporações S e corporações C também. Abaixo estão breves descrições desses quatro tipos principais de entidade, bem como algumas vantagens e desvantagens de cada um. Não listamos a propriedade individual aqui e explicamos porque isso está no final deste blog.

Parcerias

Para ter uma parceria, você deve ter mais de um proprietário. Ao contrário das empresas unipessoais, são entidades jurídicas separadas, além de seus proprietários. Não há uma tabela de taxa de imposto para parcerias, pois elas normalmente não pagam nenhum imposto no nível da entidade e, em uma parceria geral, a receita ou perda é repassada aos proprietários em uma Tabela K-1. Cada sócio geral é responsável pelas dívidas da sociedade. Claro que você pode ter interesses gerais e de sociedade limitada.

As parcerias têm muita flexibilidade quando se trata de alocação de renda. A alocação de receita ou perda nem sempre segue a propriedade do negócio, uma vez que a tributação da parceria oferece algumas oportunidades para alocações especiais de receita, desde que a alocação tenha ‘substância econômica’ dentro dos termos do código tributário. Os parceiros que supervisionam divisões, contratos ou tarefas específicas podem ser recompensados com alocações específicas do desempenho financeiro de seus departamentos.

Uma parceria é uma entidade de passagem de propriedade de duas ou mais pessoas. As parcerias oferecem a capacidade de fazer a empresa crescer, com cada parceiro assumindo menos riscos do que fariam como o único proprietário do negócio. No entanto, há uma perda de controle para os parceiros em uma parceria, uma vez que todos os parceiros devem aprovar cada decisão de negócios. Algumas coisas a considerar antes de escolher o status de parceria são:

Vantagens:

Flexibilidade na estrutura de propriedade
Colaboração em contratos e apoio moral de proprietários adicionais
Maiorcapacidade de levantar capital
Sem dupla tributação
Encargos financeiros reduzidos para os parceiros
Tax Cuts & Jobs Act de 2017, criou uma nova dedução de 20% para a possibilidade de renda de negócios qualificada na declaração de imposto de renda pessoal do proprietário

Desvantagens:

Potenciais desacordos entre parceiros
Compartilhando lucros com outras pessoas
Aplicabilidade do imposto sobre trabalho autônomo
Tributado no nível individual, que atualmente provavelmente terá uma taxa de imposto mais elevada
Falta de responsabilidade limitada (a menos que opere como uma LLC)

C-Corporation

O nome da C-Corporation vem do Capítulo C do Código da Receita Federal. A corporação é formada de acordo com as leis organizacionais de negócios do Estado. No Texas, uma corporação é formada sob a seção do Código de Negócios do Texas que rege a formação de uma corporação. Cada estado tem suas próprias regras e regulamentos quanto à formação de uma corporação. As taxas de depósito e o processo são estabelecidos por lei estadual. Uma empresa é uma entidade legal independente que existe separadamente dos proprietários da empresa. Os acionistas (os proprietários), um conselho de administração e executivos têm controle sobre a corporação. Observe que uma pessoa em uma corporação pode ser eleita e indicada pelo Conselho de Administração para desempenhar essas funções e outras funções administrativas na entidade. É possível criar uma corporação onde você está no comando de tudo.

Dito isso, não confunda isso com simplicidade. Acredite em mim, operar e administrar uma entidade corporativa não é nada simples. O tipo de entidade corporativa exige conformidade com várias disposições obrigatórias do Código de Negócios do Texas; e outras leis fiscais que regem as C-Corporations são definidas em detalhes no Capítulo C do Código da Receita Federal. Essasregrastributáriascorporativas são muitas e complexas.

Vantagens:

Os proprietários (acionistas) não têm responsabilidade pessoal pelas dívidas e passivos da empresa.
C-corporações são elegíveis para mais deduções fiscais do que qualquer outro tipo de negócio.
Os proprietários de corporações C pagam impostos mais baixos sobre o trabalho autônomo.
Você pode oferecer opções de ações, o que pode ajudá-lo a levantar dinheiro no futuro.
Sem restrição de propriedade
Separe a entidade legal dos proprietários
Taxa fixa de imposto de 2018 de 21%

Desvantagens:

A renda enfrenta dupla tributação
A carga tributária é potencialmente maior do que as entidades de repasse
Sem créditosfiscaispessoais
Mais caro para criar do que empresas individuais e parcerias (as taxas de registro exigidas para incorporar uma empresa variam de US $ 100 a US $ 500, com base no estado de constituição).
As corporações C enfrentam dupla tributação: a empresa paga impostos sobre a declaração de imposto de renda das empresas e seus acionistas pagam impostos sobre os dividendos de suas declarações de impostos pessoais.
Os proprietários não podem deduzir perdas comerciais em suas declarações de impostos pessoais.
Há uma série de formalidades que as empresas devem cumprir, como a realização de reuniões do conselho e de acionistas, a manutenção de atas de reuniões e a criação de um estatuto.
A maioria dos proprietários de pequenas empresas ignora a C-Corporation ao decidir como estruturar seus negócios, mas eles podem ser uma boa escolha conforme seu negócio cresce e você precisa de mais proteções legais. O maior benefício de uma C-Corporation é a responsabilidade limitada. Se alguém processa a empresa, fica limitado a tomar ativos da empresa para cobrir a sentença – os credores da sentença não podem ir atrás de sua casa, carro ou outros bens pessoais.
Dito isso, as empresas são um saco misto de uma perspectiva tributária – há mais deduções fiscais e menos impostos sobre trabalho autônomo, mas existe a possibilidade de dupla tributação se você planeja oferecer dividendos. Os proprietários que investem os lucros de volta no negócio, em vez de receber dividendos, têm maior probabilidade de se beneficiar em uma estrutura corporativa. Mas você precisa se perguntar como e quando vai tirar seu dinheiro da corporação? A estrutura corporativa em alguns círculos é atraente e prestigiosa; mas, novamente com todos os regulamentos operacionais da corporação e implicações de dupla tributação, avalie … vale a pena.

Corporação S

O nome da S-Corporation vem do Capítulo S do Código da Receita Federal. A corporação é formada de acordo com as leis organizacionais de negócios do Estado. No Texas, uma corporação é formada sob a seção do Código de Negócios do Texas que rege a formação de uma corporação. Cada estado tem suas próprias regras e regulamentos quanto à formação de uma corporação. As taxas de depósito e o processo são estabelecidos por lei estadual. Uma empresa é uma entidade legal independente que existe separadamente dos proprietários da empresa. Os acionistas (os proprietários), um conselho de administração e executivos têm controle sobre a corporação. Observe que uma pessoa em uma corporação pode ser eleita e indicada pelo Conselho de Administração para desempenhar essas funções e outras funções administrativas na entidade. É possível criar uma corporação onde você está no comando de tudo.

Uma empresa S preserva a responsabilidade limitada que vem com uma empresa C, mas é uma entidade de repasse para fins fiscais. Isso significa que, semelhante a uma sociedade unipessoal e parceria, os lucros e perdas de uma S-Corporations passam para as declarações de imposto de renda pessoal dos proprietários. Não há tributação de nível corporativo para uma S-Corporation.

Vantagens:

Os proprietários (acionistas) não têm responsabilidade pessoal pelas dívidas e passivos da empresa.
Sem tributação corporativa e sem dupla tributação: uma S-Corporation é uma entidade de repasse, portanto, o governo a tributa de forma semelhante a uma sociedade unipessoal ou parceria.
Responsabilidadelimitada
Sem dupla tributação
A Lei de Reduções de Impostos e Empregos de 2017 criou uma nova dedução de 20% para a renda de negócios qualificada possível (declaração de imposto do proprietário)

Desvantagens:

Como as corporações C, as corporações S são mais caras de criar do que sociedades unipessoais e parcerias (exige registro no estado).
Existem mais limites na emissão de ações com S-corps vs. C-corps.
Tributado no nível individual, que atualmente é mais alto do que as taxas de imposto corporativo
Limita o plano de crescimento de longo prazo
Você ainda precisa cumprir as formalidades corporativas, como a criação de um estatuto e a realização de reuniões do conselho e de acionistas
Para se organizar como uma S-corporation ou converter seus negócios em uma S-corporation, você deve preencher o formulário IRS 2553. S-corporations podem ser uma boa escolha para empresas que desejam uma estrutura corporativa, mas desejam a flexibilidade fiscal de um único propriedade ou parceria
Estrangeiros não são elegíveis; todos os acionistas de uma S-Corporation devem ser cidadãos dos Estados Unidos

Empresa de responsabilidade limitada (LLC)

Nos últimos anos, a popularidade da Limited Liability Company (LLC) cresceu porque geralmente oferece aos proprietários muitos dos atributos positivos da estrutura de negócios de parceria e da estrutura de negócios corporativos. LLCs geralmente fluem por meio de entidades tributadas como sociedades, no entanto, elas podem fazer escolhas fiscais para serem tributadas como Corporação C ou Corporação S. A capacidade de ‘transformar’ a LLC no que seus proprietários desejam que seja para fins fiscais fez com que essa escolha de entidade aumentasse a escolha da entidade para muitos proprietários de negócios.

Independentemente de sua escolha de entidade, certifique-se de consultar seus consultores profissionais para garantir que seu negócio esteja protegido no caso de algum dos proprietários desejar sair do negócio, vender sua participação, se aposentar, ser processado ou morrer. Na próxima vez que você considerar uma licitação em um contrato público, pense na importância da seleção da entidade, se você deseja explorar oportunidades de formação de equipes, joint ventures, acordos contratuais com um contratante principal ou subcontratado. Como essa relação comercial deve ser estruturada? Meus amigos, a escolha da entidade é extremamente importante na contratação pública. Selecionar a entidade certa pode desempenhar um papel importante no sucesso da sua organização.

A razão pela qual as sociedades de responsabilidade limitada são uma escolha popular de entidade entre os empreiteiros de construção é porque a LLC fornece proteção aos ativos pessoais do proprietário. Todas as reclamações de clientes ou credores contra a empresa são limitadas aos ativos de propriedade da empresa. Vantagens e desvantagensadicionais da estrutura LLC são:

Vantagens:

Nenhuma restrição sobre quem pode possuir uma LLC (dependente da estrutura tributária escolhida)
Flexibilidade para escolher entre uma parceria ou estrutura de imposto corporativo S
LLCs também podem ser consideradas LLCs de membro único e tributadas como uma sociedade unipessoal
Em alguns estados, os vencedores de ações judiciais contra membros de uma LLC só podem ter a participação do membro na LLC e não nos ativos da LLC. Este julgamento do credor recebe juros, mas sem capacidade de forçar a LLC a distribuir dividendos ou qualquer outro dinheiro aos membros. Os Contratos Operacionais de Empresa LLC são uma característica importante da estruturação da Am LLC no Texas.

Desvantagens:

Tributado no nível individual (as taxas de imposto pessoal nos Estados Unidos têm sido nos últimos anos mais altas do que as taxas de imposto corporativo). Portanto, os membros de LLCs podem pagar impostos mais altos sobre os lucros do cronograma K-1 do que, digamos, um acionista corporativo.
Nem todos os estados reconhecem LLCs; mas, a maioria deles os reconhece
Os estatutos da LLC não são uniformes de estado para estado
Como você pode ver, as sociedades unipessoais e as sociedades em geral são leves quanto à proteção contra responsabilidades, portanto, elas o expõem a um risco legal maior se alguém processar sua empresa. Mas a tributação é simples quando você tem uma sociedade unipessoal ou uma parceria geral e não tem tantos regulamentos governamentais para cumprir. Isso significa mais tempo para fazer o que você ama – administrar seus negócios. A aparência de simplicidade, muitas vezes; no entanto, mascare a complexidade e o perigo. Se o objetivo é evitar riscos, esses dois tipos de negócios são arriscados no que diz respeito ao patrimônio pessoal e ao bem-estar do proprietário.
Dito isso, a simplicidade de uma empresa unipessoal ou de uma parceria torna qualquer uma dessas estruturas de entidade empresarial um bom ponto de partida, talvez para freelancers e consultores, especialmente se o setor em que estão inseridos traz pouco risco legal. A empresa individual não é recomendada na contratação pública. Mas sim, a quantidade de risco que os proprietários podem assumir são sempre relevantes ao fazer uma seleção de escolha de entidade.

Se sua empresa está em um setor mais contencioso, especialmente em setores como serviços de alimentação, creche ou serviços profissionais, esse é um forte motivo para criar uma LLC ou corporação desde o início. E, independentemente do setor, conforme seu negócio cresce e mais dinheiro está em jogo, esse pode ser o momento ideal para se “graduar” para uma LLC ou corporação. O que funciona para um freelancer ou amador provavelmente não funcionará para alguém que está tentando contratar funcionários, atrair proprietários adicionais ou expandir. Não tire os olhos da bola; se você está buscando contratos com o governo, precisa operar em uma entidade que mostre seriedade e resistência. O operador autônomo e a empresa individual simplesmente são insuficientes em ambos.

Embora seja certamente possível mudar as estruturas de negócios em qualquer ponto da jornada de sua empresa, algumas mudanças são mais fáceis de fazer do que outras. Por exemplo, é relativamente simples converter uma sociedade unipessoal ou parceria em uma LLC, preenchendo a papelada certa com o seu estado. Mas podem ocorrer problemas de disponibilidade de nome quando você tenta organizar sua empresa individual ou parceria geral como LLC ou Corporação. Seu nome não pode ser tão semelhante a um nome existente que crie confusão. Portanto, sua seleção de entidade inicial é crítica para possivelmente perder boa vontade e você é o nome de sua única propriedade quando chegar a hora de escolher abrir uma corporação ou LLC. Por que não configurar a LLC ou corporação desde o início?

Converter-se em uma corporação é difícil, principalmente se você planeja emitir ações. Além disso, a conversão de uma C-Corporation em uma S-Corporation pode trazer consequências fiscais federais substanciais e inesperadas. Portanto, antes de mudar sua estrutura de negócios, você deve pensar nas possíveis vantagens e problemas potenciais associados a isso e consultar um advogado tributário e comercial para obter aconselhamento profissional.

Além disso, você deve ter em mente que o IRS impõe certos limites e prazos sobre a frequência com que você pode alterar o tipo de entidade do seu negócio. Além disso, também vale a pena lembrar que o governo federal busca atingir inúmeras metas sociais e econômicas por meio do Código da Receita Federal. Inerente a qualquer estrutura empresarial está a necessidade de um planejamento tributário adequado para tentar entender os efeitos tributários da escolha da entidade empresarial selecionada. E, como disse anteriormente, existem também outros impactos jurídicos associados à seleção de entidades empresariais em geral e na contratação pública. O que você quer fazer é evitar resultados imprevistos.

Resumindo, você deve ter em mente o seguinte ao decidir entre os diferentes tipos de entidades comerciais:

Empresas individuais e sociedades em geral são boas entidades “iniciais”. Mas uma empresa unipessoal não é recomendada se seu objetivo for vender bens e serviços ao governo.
Conforme sua empresa cresce e gera mais receita, você pode considerar o registro como uma LLC ou corporação. Impostos federais e estaduais devem estar sempre em sua mira, porque são uma presença constante ou uma presença potencial cavando seus resultados financeiros.
Pense nos prós e contras de cada tipo de entidade comercial em termos de proteção legal, tratamento tributário e requisitos governamentais.
Compare as características gerais dessas estruturas de negócios, mas lembre-se de que as regras de propriedade, responsabilidade, impostos e requisitos de arquivamento para cada estrutura de negócios podem variar de estado para estado.

Em última análise, embora não haja uma única escolha de entidade de negócios melhor para todas as pequenas empresas, ao pensar nas perguntas e preocupações que levantei neste blog, você e seu advogado de negócios poderiam ser mais capazes de determinar qual tipo de entidade é certo para sua empresa ou arranjo de parceria de contrato público.

Novamente, não discutimos muito sobre a Propriedade Individual neste blog porque, embora seja a entidade mais simples e possivelmente mais barata de se estabelecer e operar, ela representa o maior risco para os proprietários de negócios e suas famílias. Os bens pessoais do proprietário estão 100% expostos à responsabilidade da empresa em uma sociedade unipessoal. Não vemos esse tipo de negócio com frequência em nossa prática jurídica tributária e de contratos governamentais. Talvez a maioria dos proprietários de empresas tenha aprendido os perigos de escolher a empresa unipessoal. Simplesmente não é a melhor escolha de entidade para contratação pública, seja para consideração séria por parte das agências governamentais federais ou estaduais, nem de parceiros em potencial para acordos de parceria.

Esta foi uma apresentação geral; Se você, entretanto, tiver quaisquer perguntas específicas sobre a estruturação de sua entidade comercial, questões tributárias ou de contratação pública, ao considerar a licitação para o próximo contrato público ou mudar de um tipo de entidade para outro tipo de entidade, fale conosco.

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ADVOGADO DE CONTRATOS GOVERNAMENTAIS VISÃO GERAL DE PROTESTO DE LICITAÇÃO

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Por: Coleman Jackson, Advogado e CPA
31 de março de 2021

O que é um protesto de licitação?

Um protesto de licitação é uma contestação à adjudicação ou adjudicação proposta de um contrato de aquisição de bens e serviços ou uma contestação dos termos de uma solicitação de tal contrato.

Que tipo de protesto de licitação pode ser apresentado no GAO?

Os protestos podem ser apresentados contra ações de licitação por agências do governo federal.

Que tipo de protesto não pode ser feito no GAO?

Os protestos não podem ser apresentados contra ações de licitação por agências governamentais não federais, como governos estaduais, locais ou estrangeiros, ou ações por certas agências federais isentas, como os Correios. Para obter mais informações, consulte os regulamentos de protesto de licitação (4 CFR § 21.5) e protestos de licitação no GAO: um guia descritivo.

Quem pode apresentar um protesto de licitação no GAO?

Apenas “partes interessadas” podem apresentar protestos. No caso de uma contestação de solicitação, uma parte interessada é geralmente um licitante potencial para o contrato. No caso de uma contestação de adjudicação de contrato, uma parte interessada é geralmente um proponente real que não ganhou o contrato. Além disso, outros fatores, como a posição do licitante na competição e a natureza das questões levantadas, podem afetar sua qualificação como parte interessada. Para obter mais informações, consulte os regulamentos de protesto de licitação (4 CFR § 21.0 (a)) e protestos de licitação no GAO: um guia descritivo.

Quando um protesto deve ser apresentado?

Em geral, um protesto contestando os termos de uma solicitação deve ser apresentado antes do tempo de recebimento das propostas iniciais. Um protesto contestando a adjudicação de um contrato deve ser apresentado no prazo de 10 dias a partir do momento em que o protestante sabe ou deveria saber da base do protesto (um caso especial se aplica quando, em certas circunstâncias, o protestante recebe um questionário obrigatório). Esteja ciente de que os regulamentos relativos à apresentação oportuna de protestos dependem de todos os fatos e circunstâncias de cada caso e são estritamente cumpridos. Para obter mais informações, consulte Regulamentos de protesto (4 CFR § 21.2) e Protestos de licitação no GAO: um guia descritivo.

Como o tempo é calculado para os prazos de arquivamento?

“Dias”, segundo os regulamentos do GAO, significa “dias corridos”. No caso de um prazo final cair em um fim de semana, feriado federal ou outro dia em que o GAO seja fechado, o prazo será estendido para o próximo dia útil. Para obter mais informações, consulte os regulamentos de protesto de licitação (4 CFR § 21.0 (e)) e protestos de licitação no GAO: um guia descritivo.

Fui premiado com um contrato e fui informado de que ele foi protestado – o que devo fazer e o que posso fazer?

As partes que conquistaram um contrato podem participar de um protesto comointerveniente. Eles não são obrigados a fazê-lo, no entanto, pois é responsabilidade da agência responder ao protesto e defender a adjudicação do contrato.

Os sindicatos ou representantes dos empregados podem apresentar protestos ou participar como intervenientes?

Funcionários do governo e seus representantes podem participar como manifestantes e intervenientes em protestos envolvendo competições conduzidas sob a Circular A-76 do Escritório de Administração e Orçamento. Para obter mais informações, consulte os regulamentos de protesto de licitação (4 CFR § 21.0 (a) (2), (botão) (2)) e protestos de licitação no GAO: um guia descritivo.

Preciso de um advogado para apresentar um protesto ou participar como interveniente

Não. As partes podem protestar ou participar na qualidade de intervenientes, sem serem representadas por advogado. No entanto, apenas os advogados têm permissão para ter acesso ao material sujeito a uma ordem de proteção. As regras, procedimentos e práticas de protesto de licitação são regidos pelo estado de direito (The Federal Acquisition Regulations (FAR) para contratos federais); portanto, uma compreensão dos estatutos, regulamentos e jurisprudência relevantes seria extremamente útil para enquadrar e apresentar um protesto de licitação com credibilidade.

Jurisdição de protesto de licitação federal e prazos de arquivamento:

Esta referência estabelece os prazos de arquivamento, requisitos jurisdicionais, regras de suspensão e processos de apelação para cada local em que um protesto de licitação pode ser arquivado: o GAO, o Tribunal de Reclamações Federais dos Estados Unidos e a agência de aquisição.

As regras diferem por tipo de aquisição. O Quadro 1 lista as regras para protestar contra contratos concedidos sob as Partes 13, 14 e 15 do FAR. O Quadro 2 lista as regras para protestar contra tarefas e ordens de entrega emitidas sob a maioria dos contratos IDIQ. O Quadro 3 lista as regras especiais que se aplicam a protestos de ordens de tarefa emitidas de acordo com os contratos de Programação de Fornecimento Federal da Administração de Serviços Gerais.

Procedimentos GAO:

Ao longo dos anos, as decisões do GAO sobre concessões de contratos federais criaram um corpo uniforme de lei aplicável ao processo de aquisição federal no qual o Congresso, os tribunais, as agências e o público dependem.

Estadia automática?

Para protestos de pré-adjudicação, a agência deve suspender a adjudicação do contrato assim que receber a notificação do GAO de que um protesto foi arquivado. FAR 33,104 (b). Para protestos pós-adjudicação, a agência deve suspender o desempenho se receber a notificação do protesto do GAO dentro de 10 dias após a concessão do contrato ou dentro de 5 dias após a data do questionário oferecida ao protestante para os solicitados e exigidos sob FAR 15.505 ou 15.506, o que é mais tarde. FAR 33,104 (c). (Nota: Debriefings não são “necessários” para aquisições sob FAR Parte 13 (FAR 13.106-3 (d)), ou Parte 14 (exceto 14.5 (licitação lacrada de duas etapas) FAR 14.503-1 (g))). Em aquisições do DoD, para debriefings solicitados e exigidos pelo FAR 15.506 (d), os oficiais de contratação devem fornecer uma oportunidade para os ofertantes malsucedidos enviarem perguntas adicionais dentro de 2 dias úteis após o recebimento de um debriefing. A agência terá 5 dias úteis para responder por escrito. Veja 10 USC § 2305 (b) (5). O período de arquivamento de 5 dias para acionar uma suspensão automática não começa até que a agência entregue as respostas por escrito. Veja 31 USC § 3553 (d) (4).

Cronogramas jurisdicionais:

Um protesto de pré-adjudicação com base em alegadas impropriedades na RFP que são aparentes antes do recebimento das propostas deve ser arquivado antes do tempo estabelecido para o recebimento das propostas. Impropriedades subsequentemente incorporadas à solicitação devem ser protestados até a próxima hora de fechamento para recebimento de propostas após a incorporação. Consulte 4 CFR § 21.2 (a) (1). Quando uma base para contestar os termos de uma solicitação não surgir antes da apresentação da proposta, um protesto é devido 10 dias após a base do protesto ser conhecida ou deveria ser conhecida. Consulte 4 CFR § 21.2 (a).
Um oferente excluído da faixa competitiva antes da concessão deve solicitar um debriefing por escrito dentro de 3 dias após o recebimento do aviso de exclusão para obter um debriefing “obrigatório”. Consulte FAR 15.505 (a) (1). O ofertante deve então apresentar o seu protesto no prazo máximo de 10 dias após a data em que o interrogatório é realizado. Consulte 4 CFR § 21.2 (a) (2).
Para competições em que um debriefing é solicitado e exigido, os protestos pós-premiação devem ser apresentados no máximo 10 dias após a realização do debriefing, mas não antes da data oferecida para o debriefing. Consulte 4 CFR § 21.2 (a) (2), para DoD, 10 dias corridos a partir do momento em que o DoD responder a “perguntas adicionais” oportunas.
Para todos os outros protestos não cobertos acima, o protestante deve apresentar seu protesto dentro de 10 dias após a base do protesto ser conhecidoou deveria ter sido conhecido, o que ocorrer primeiro. Consulte 4 CFR § 21.2 (a) (2).

Limites de jurisdição do assunto:

Apenas uma “parte interessada” pode protestar contra impropriedades em uma RFP ou adjudicação ou rescisão de um contrato federal. Consulte 4 CFR § 21.1 (a). Uma “parte interessada” é um oferente efetivo ou potencial cujo interesse econômico direto seria afetado pela adjudicação de um contrato ou pela não atribuição de um contrato. Consulte 4 CFR § 21.0 (a) (1).

Nota: Uma suposta violação da Lei de Integridade de Aquisições deve ser levada ao conhecimento da Agência dentro de 14 dias da descoberta, ou não pode ser levantada em um protesto do GAO. Veja FAR 33.102 (f); 41 USC § 2106.

Processo para apelar de uma decisão malsucedida:

Um pedido de reconsideração pode ser apresentado ao GAO no prazo máximo de 10 dias após a base para reconsideração ser conhecida ou deveria ser conhecida, o que ocorrer primeiro. Consulte 4 CFR § 21.14.

Um manifestante pode “apelar” de uma decisão do GAO para o Tribunal de Reclamações Federais, entrando com uma ação alegando que a aquisição da agência foi “arbitrária, caprichosa, um abuso de discrição ou de outra forma não de acordo com a lei” em violação da Lei de Procedimento Administrativo, 5 USC § 706 (2) (A). 28 USC § 1491. Não há um cronograma estrito para a apresentação de tal “recurso”.

Um contratado também pode entrar com uma ação no Tribunal de Reclamações Federais alegando que a ação corretiva proposta ou real de uma Agência, mesmo se recomendada ou aprovada pelo GAO, é arbitrária, caprichosa, um abuso de critério ou, de outra forma, não está de acordo com a lei.

Os leitores interessados em seguir nossos blogs sobre leis de contratos governamentais, como decisões relevantes sobre contratos públicos federais, estaduais e locais, devem visitar nosso site em http://www.cjacksonlaw.com/pt/index.html onde postamos nossos blogs mais recentes. Nossos blogs sobre contratos governamentais cobrem decisões relevantes emitidas pelo GAO, decisões de casos emitidas pelo Tribunal de Reclamações Federais e várias decisões de tribunais estaduais sobre direito dos contratos públicos. Os leitores também podem assinar nosso podcast sobre tributação, litígios de contratos governamentais e leis de imigração, onde quer que eles ouçam o podcast.

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