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Escolha de Entidade e Contratação Pública

Por: Coleman Jackson, Advogado e Contador Público Certificado
15 de julho de 2021

Escolha de Entidade e Contratação Pública

A escolha da entidade comercial é uma decisão crítica ao enviar uma proposta para um contrato público, meus amigos. A estruturação de negócios nunca deve ser tomada de ânimo leve, especialmente ao decidir licitar em um contrato público. Você vai licitar sozinho? Você entra em um acordo de equipe com seu concorrente? Você forma uma joint venture? Você celebra um acordo contratual com terceiros e faz uma oferta em consórcio? Você forma um relacionamento horizontal e oferece lances com outras pessoas? Você forma um relacionamento vertical e oferece lances com outras pessoas? Escolhas, escolhas e mais escolhas; você tem muitas opções a fazer ao selecionar uma escolha de entidade na contratação pública. A escolha do tipo de entidade sob a qual operar tem profundas ramificações operacionais, financeiras, jurídicas, de propriedade intelectual, segredos comerciais e know-how, e econômicas. Conforme você se prepara para iniciar seu próximo contrato público, uma de suas primeiras tarefas será avaliar as escolhas na estruturação de sua empresa. Não tome essas tarefas de estruturação de negócios levianamente. As decisões que você toma aqui podem significar sucesso ou fracasso; recompensa financeira ou empobrecimento e perda de sua reputação, sua propriedade e até mesmo sua liberdade. Sim, a reputação, a propriedade e até a sua liberdade podem estar em jogo porque os empreiteiros públicos podem ser proibidos, eles podem até mesmo ser processados ​​de acordo com os Estatutos de Reivindicações Falsas e outras leis criminais por fornecimento de bens e serviços defeituosos ao governo.

Portanto, a seleção da entidade é extremamente importante na contratação pública. Cada tipo de entidade selecionada traz seu próprio conjunto exclusivo de vantagens e desvantagens jurídicas e fiscais. Esses riscos e perigos se somam às ramificações comerciais e jurídicas que mencionei anteriormente neste blog e em outros blogs sobre direito de contrato público. Você pode encontrar nossos blogs anteriores em nosso site e baixá-los gratuitamente; apenas vá em www.cjacksonlaw.com para acessar as páginas do nosso blog.

 

Escolha de Entidade e Contratação Pública

Além de todas as considerações mencionadas anteriormente ou junto com essas considerações, discuta com sua equipe de liderança todas essas e outras preocupações. Tenha essa discussão interna antes de consultar seu escritório de CPA e advogado; você precisa ter uma visão clara do que deseja antes de consultar os conselheiros porque a visão ou objetivo da entidade deve vir de você. Se você deseja aconselhamento profissional, orientação de como fazer sua empresa, tenha algumas ideias próprias sobre coisas como estas:

  1. Quantosproprietáriosteremos?
  2. Quem serão nossos donos?
  3. Que tipo de responsabilidade potencial existirá para a equipe de propriedade?
  4. Como o negócio será financiado?
  5. Como queremos que os lucros de nossos negócios sejam tributados?
  6. Qual é a nossa estratégia de saída?
  7. Quanto risco estamos dispostos a correr?

Essas questões e outras operacionais, jurídicas, tributárias e de propriedade intelectual que mencionei anteriormente neste blog são apenas algumas das questões que devem ser abordadas antes de começar a adquirir capital inicial, financiamento de empréstimo inicial ou buscar oportunidades de trabalho em equipe. Mas se você vai entrar em uma joint venture vertical ou horizontal, contrato ou outro acordo de formação de equipe, você precisa começar as discussões no início do processo. Esta decisão de estruturação do negócio é extremamente importante e não deve ser deixada para o final. Os amigos que você escolher podem mudar sua vida para sempre; da mesma forma, as afiliações comerciais que você escolher podem mudar seu negócio para sempre, para o bem ou para o mal. Seus afiliados podem ajudá-lo a ter sucesso nos negócios ou podem desempenhar um papel significativo no fracasso de seu negócio

Além disso, considere as implicações para você individualmente e para sua família. Digamos que você possui e opera uma empresa de construção. A escolha da estrutura de entidades certa para sua construtora impacta você individualmente, sua família e sua empresa. O textual desses impactos sobre você, sua família e sua empresa depende de muitos aspectos e fatores de sua empresa. Uma das principais preocupações de qualquer empresário é, ou deveria ser, a responsabilidade pessoal. Todo empresário deve se preocupar em como proteger sua família das dívidas e atividades de seus empreendimentos comerciais. Embora nenhuma estrutura de entidade possa garantir a isenção de todas as responsabilidades, existem maneiras de proteger você, sua família e seu negócio, com base nas necessidades e objetivos da sua empresa. Em outras palavras, a estrutura de sua empresa afeta quanto você paga em impostos, sua capacidade de arrecadar dinheiro, a papelada que você precisa arquivar e sua responsabilidade pessoal. A seleção de uma estrutura de entidade comercial, como você pode ver, é um grande negócio. É ainda mais importante quando se vende bens e serviços ao governo por causa das ferramentas de destituição do governo; as faturas de empreiteiros públicos e avisos de pagamento apresentados ao governo são juramentados sob pena de perjúrio, com potencial para ações falsas; e auditorias governamentais dos livros e registros de contratantes públicos são sempre uma possibilidade nas contratações governamentais. É ainda mais importante quando se vende bens e serviços ao governo por causa das ferramentas de destituição do governo; as faturas de empreiteiros públicos e avisos de pagamento apresentados ao governo são juramentados sob pena de perjúrio, com potencial para ações judiciais falsas; e auditorias governamentais dos livros e registros de empreiteiros públicos são sempre uma possibilidade nas contratações governamentais. É ainda mais importante quando se vende bens e serviços ao governo por causa das ferramentas de destituição do governo; as faturas de empreiteiros públicos e avisos de pagamento apresentados ao governo são juramentados sob pena de perjúrio, com potencial para ações judiciais falsas; e auditorias governamentais dos livros e registros de empreiteiros públicos são sempre uma possibilidade nas contratações governamentais.

A decisão de estruturação de negócios é uma parte inerente do registro de sua empresa no Código Organizacional de Negócios do Estado. A maioria das empresas estruturadas no estado do Texas receberá automaticamente um número de identificação fiscal estadual. Mas você não terminou, a maioria das empresas está sujeita ao imposto sobre vendas, consumo e uso limitado do Texas e, se venderem bens e serviços tributáveis ​​no Texas, devem se registrar para obter uma licença de imposto sobre vendas no Texas. Mas você nem não fez ainda, a maioria das empresas está sujeita a vários impostos federais, tais como, imposto de renda federal, impostos especiais de consumo, impostos sobre os salários e muito mais. Você terá que registrar sua empresa no Tesouro dos Estados Unidos e obter um Número de Identificação do Empregador. Mesmo assim, você pode não ter concluído o registro de sua empresa porque ainda pode precisar de Licenças Estaduais, Autorizações Locais e muito mais. Todos esses registros e licenças são parte inerente do processo de seleção de entidades e estruturação de negócios. Tudo deve ser feito de forma inteligente, com total compreensão da lei. Esta é de fato a prática da lei e um advogado deve estar envolvido; muito embora, atualmente, muitos consultores discutam a seleção de entidades na Internet como se fosse um processo de arquivo do papel. Não é; as decisões jurídicas e de negócios são tomadas ao escolher a estrutura de uma entidade.

Meus amigos, escolham com cuidado. Embora você possa converter para uma estrutura de negócios diferente no futuro, pode haver restrições com base na sua localização. Isso também pode resultar em consequências fiscais e dissolução não intencional, entre outras complicações.

Consultar conselheiros de negócios, advogados e contadores pode ser extremamente útil, eficiente e de baixo custo a longo prazo.

Vamos aprofundar e explorar algumas estruturas de negócios nos Estados Unidos. Lembre-se de que as estruturas de negócios nos Estados Unidos são uma questão de lei estadual. Cada estado tem suas próprias leis de estruturação de negócios. Embora a estruturação da entidade seja feita de acordo com a legislação estadual, as leis federais não podem ser ignoradas. Pode até haver ramificações jurídicas internacionais ao selecionar uma entidade empresarial. Geralmente, existem cinco tipos de entidades principais usados ​​nos Estados Unidos, incluindo Texas: sociedades unipessoais, sociedades de responsabilidade limitada (LLCs), parcerias, corporações S e corporações C. Nos últimos anos, notei que a escolha de entidade mais comum usada por empreiteiros de construção são LLCs, mas ainda vemos muitas parcerias, corporações S e corporações C também. Abaixo estão breves descrições desses quatro tipos principais de entidade, bem como algumas vantagens e desvantagens de cada um. Não listamos a propriedade individual aqui e explicamos porque isso está no final deste blog.

 

Escolha de Entidade e Contratação Pública

Parcerias

Para ter uma parceria, você deve ter mais de um proprietário. Ao contrário das empresas unipessoais, são entidades jurídicas separadas, além de seus proprietários. Não há uma tabela de taxa de imposto para parcerias, pois elas normalmente não pagam nenhum imposto no nível da entidade e, em uma parceria geral, a receita ou perda é repassada aos proprietários em uma Tabela K-1. Cada sócio geral é responsável pelas dívidas da sociedade. Claro que você pode ter interesses gerais e de sociedade limitada.

As parcerias têm muita flexibilidade quando se trata de alocação de renda. A alocação de receita ou perda nem sempre segue a propriedade do negócio, uma vez que a tributação da parceria oferece algumas oportunidades para alocações especiais de receita, desde que a alocação tenha ‘substância econômica’ dentro dos termos do código tributário. Os parceiros que supervisionam divisões, contratos ou tarefas específicas podem ser recompensados ​​com alocações específicas do desempenho financeiro de seus departamentos.

Uma parceria é uma entidade de passagem de propriedade de duas ou mais pessoas. As parcerias oferecem a capacidade de fazer a empresa crescer, com cada parceiro assumindo menos riscos do que fariam como o único proprietário do negócio. No entanto, há uma perda de controle para os parceiros em uma parceria, uma vez que todos os parceiros devem aprovar cada decisão de negócios. Algumas coisas a considerar antes de escolher o status de parceria são:

Vantagens:

  1. Flexibilidade na estrutura de propriedade
  2. Colaboração em contratos e apoio moral de proprietários adicionais
  3. Maiorcapacidade de levantar capital
  4. Sem dupla tributação
  5. Encargos financeiros reduzidos para os parceiros
  6. Tax Cuts & Jobs Act de 2017, criou uma nova dedução de 20% para a possibilidade de renda de negócios qualificada na declaração de imposto de renda pessoal do proprietário

Desvantagens:

  1. Potenciais desacordos entre parceiros
  2. Compartilhando lucros com outras pessoas
  3. Aplicabilidade do imposto sobre trabalho autônomo
  4. Tributado no nível individual, que atualmente provavelmente terá uma taxa de imposto mais elevada
  5. Falta de responsabilidade limitada (a menos que opere como uma LLC)

 

Escolha de Entidade e Contratação Pública

 

C-Corporation

O nome da C-Corporation vem do Capítulo C do Código da Receita Federal. A corporação é formada de acordo com as leis organizacionais de negócios do Estado. No Texas, uma corporação é formada sob a seção do Código de Negócios do Texas que rege a formação de uma corporação. Cada estado tem suas próprias regras e regulamentos quanto à formação de uma corporação. As taxas de depósito e o processo são estabelecidos por lei estadual. Uma empresa é uma entidade legal independente que existe separadamente dos proprietários da empresa. Os acionistas (os proprietários), um conselho de administração e executivos têm controle sobre a corporação. Observe que uma pessoa em uma corporação pode ser eleita e indicada pelo Conselho de Administração para desempenhar essas funções e outras funções administrativas na entidade. É possível criar uma corporação onde você está no comando de tudo.

Dito isso, não confunda isso com simplicidade. Acredite em mim, operar e administrar uma entidade corporativa não é nada simples. O tipo de entidade corporativa exige conformidade com várias disposições obrigatórias do Código de Negócios do Texas; e outras leis fiscais que regem as C-Corporations são definidas em detalhes no Capítulo C do Código da Receita Federal. Essasregrastributáriascorporativas são muitas e complexas.

Vantagens:

  1. Os proprietários (acionistas) não têm responsabilidade pessoal pelas dívidas e passivos da empresa.
  2. C-corporações são elegíveis para mais deduções fiscais do que qualquer outro tipo de negócio.
  3. Os proprietários de corporações C pagam impostos mais baixos sobre o trabalho autônomo.
  4. Você pode oferecer opções de ações, o que pode ajudá-lo a levantar dinheiro no futuro.
  5. Sem restrição de propriedade
  6. Separe a entidade legal dos proprietários
  7. Taxa fixa de imposto de 2018 de 21%

Desvantagens:

  1. A renda enfrenta dupla tributação
  2. A carga tributária é potencialmente maior do que as entidades de repasse
  3. Sem créditosfiscaispessoais
  4. Mais caro para criar do que empresas individuais e parcerias (as taxas de registro exigidas para incorporar uma empresa variam de US $ 100 a US $ 500, com base no estado de constituição).
  5. As corporações C enfrentam dupla tributação: a empresa paga impostos sobre a declaração de imposto de renda das empresas e seus acionistas pagam impostos sobre os dividendos de suas declarações de impostos pessoais.
  6. Os proprietários não podem deduzir perdas comerciais em suas declarações de impostos pessoais.
  7. Há uma série de formalidades que as empresas devem cumprir, como a realização de reuniões do conselho e de acionistas, a manutenção de atas de reuniões e a criação de um estatuto.
  8. A maioria dos proprietários de pequenas empresas ignora a C-Corporation ao decidir como estruturar seus negócios, mas eles podem ser uma boa escolha conforme seu negócio cresce e você precisa de mais proteções legais. O maior benefício de uma C-Corporation é a responsabilidade limitada. Se alguém processa a empresa, fica limitado a tomar ativos da empresa para cobrir a sentença – os credores da sentença não podem ir atrás de sua casa, carro ou outros bens pessoais.
  9. Dito isso, as empresas são um saco misto de uma perspectiva tributária – há mais deduções fiscais e menos impostos sobre trabalho autônomo, mas existe a possibilidade de dupla tributação se você planeja oferecer dividendos. Os proprietários que investem os lucros de volta no negócio, em vez de receber dividendos, têm maior probabilidade de se beneficiar em uma estrutura corporativa. Mas você precisa se perguntar como e quando vai tirar seu dinheiro da corporação? A estrutura corporativa em alguns círculos é atraente e prestigiosa; mas, novamente com todos os regulamentos operacionais da corporação e implicações de dupla tributação, avalie … vale a pena.

 

Escolha de Entidade e Contratação Pública

Corporação S

O nome da S-Corporation vem do Capítulo S do Código da Receita Federal. A corporação é formada de acordo com as leis organizacionais de negócios do Estado. No Texas, uma corporação é formada sob a seção do Código de Negócios do Texas que rege a formação de uma corporação. Cada estado tem suas próprias regras e regulamentos quanto à formação de uma corporação. As taxas de depósito e o processo são estabelecidos por lei estadual. Uma empresa é uma entidade legal independente que existe separadamente dos proprietários da empresa. Os acionistas (os proprietários), um conselho de administração e executivos têm controle sobre a corporação. Observe que uma pessoa em uma corporação pode ser eleita e indicada pelo Conselho de Administração para desempenhar essas funções e outras funções administrativas na entidade. É possível criar uma corporação onde você está no comando de tudo.

Uma empresa S preserva a responsabilidade limitada que vem com uma empresa C, mas é uma entidade de repasse para fins fiscais. Isso significa que, semelhante a uma sociedade unipessoal e parceria, os lucros e perdas de uma S-Corporations passam para as declarações de imposto de renda pessoal dos proprietários. Não há tributação de nível corporativo para uma S-Corporation.

Vantagens:

  1. Os proprietários (acionistas) não têm responsabilidade pessoal pelas dívidas e passivos da empresa.
  2. Sem tributação corporativa e sem dupla tributação: uma S-Corporation é uma entidade de repasse, portanto, o governo a tributa de forma semelhante a uma sociedade unipessoal ou parceria.
  3. Responsabilidadelimitada
  4. Sem dupla tributação
  5. A Lei de Reduções de Impostos e Empregos de 2017 criou uma nova dedução de 20% para a renda de negócios qualificada possível (declaração de imposto do proprietário)

Desvantagens:

  1. Como as corporações C, as corporações S são mais caras de criar do que sociedades unipessoais e parcerias (exige registro no estado).
  2. Existem mais limites na emissão de ações com S-corps vs. C-corps.
  3. Tributado no nível individual, que atualmente é mais alto do que as taxas de imposto corporativo
  4. Limita o plano de crescimento de longo prazo
  5. Você ainda precisa cumprir as formalidades corporativas, como a criação de um estatuto e a realização de reuniões do conselho e de acionistas
  6. Para se organizar como uma S-corporation ou converter seus negócios em uma S-corporation, você deve preencher o formulário IRS 2553. S-corporations podem ser uma boa escolha para empresas que desejam uma estrutura corporativa, mas desejam a flexibilidade fiscal de um único propriedade ou parceria
  7. Estrangeiros não são elegíveis; todos os acionistas de uma S-Corporation devem ser cidadãos dos Estados Unidos

 

Escolha de Entidade e Contratação Pública

Empresa de responsabilidade limitada (LLC)

Nos últimos anos, a popularidade da Limited Liability Company (LLC) cresceu porque geralmente oferece aos proprietários muitos dos atributos positivos da estrutura de negócios de parceria e da estrutura de negócios corporativos. LLCs geralmente fluem por meio de entidades tributadas como sociedades, no entanto, elas podem fazer escolhas fiscais para serem tributadas como Corporação C ou Corporação S. A capacidade de ‘transformar’ a LLC no que seus proprietários desejam que seja para fins fiscais fez com que essa escolha de entidade aumentasse a escolha da entidade para muitos proprietários de negócios.

Independentemente de sua escolha de entidade, certifique-se de consultar seus consultores profissionais para garantir que seu negócio esteja protegido no caso de algum dos proprietários desejar sair do negócio, vender sua participação, se aposentar, ser processado ou morrer. Na próxima vez que você considerar uma licitação em um contrato público, pense na importância da seleção da entidade, se você deseja explorar oportunidades de formação de equipes, joint ventures, acordos contratuais com um contratante principal ou subcontratado. Como essa relação comercial deve ser estruturada? Meus amigos, a escolha da entidade é extremamente importante na contratação pública. Selecionar a entidade certa pode desempenhar um papel importante no sucesso da sua organização.

A razão pela qual as sociedades de responsabilidade limitada são uma escolha popular de entidade entre os empreiteiros de construção é porque a LLC fornece proteção aos ativos pessoais do proprietário. Todas as reclamações de clientes ou credores contra a empresa são limitadas aos ativos de propriedade da empresa. Vantagens e desvantagensadicionais da estrutura LLC são:

Vantagens:

  1. Nenhuma restrição sobre quem pode possuir uma LLC (dependente da estrutura tributária escolhida)
  2. Flexibilidade para escolher entre uma parceria ou estrutura de imposto corporativo S
  3. LLCs também podem ser consideradas LLCs de membro único e tributadas como uma sociedade unipessoal
  4. Em alguns estados, os vencedores de ações judiciais contra membros de uma LLC só podem ter a participação do membro na LLC e não nos ativos da LLC. Este julgamento do credor recebe juros, mas sem capacidade de forçar a LLC a distribuir dividendos ou qualquer outro dinheiro aos membros. Os Contratos Operacionais de Empresa LLC são uma característica importante da estruturação da Am LLC no Texas.

Desvantagens:

  1. Tributado no nível individual (as taxas de imposto pessoal nos Estados Unidos têm sido nos últimos anos mais altas do que as taxas de imposto corporativo). Portanto, os membros de LLCs podem pagar impostos mais altos sobre os lucros do cronograma K-1 do que, digamos, um acionista corporativo.
  2. Nem todos os estados reconhecem LLCs; mas, a maioria deles os reconhece
  3. Os estatutos da LLC não são uniformes de estado para estado
  4. Como você pode ver, as sociedades unipessoais e as sociedades em geral são leves quanto à proteção contra responsabilidades, portanto, elas o expõem a um risco legal maior se alguém processar sua empresa. Mas a tributação é simples quando você tem uma sociedade unipessoal ou uma parceria geral e não tem tantos regulamentos governamentais para cumprir. Isso significa mais tempo para fazer o que você ama – administrar seus negócios. A aparência de simplicidade, muitas vezes; no entanto, mascare a complexidade e o perigo. Se o objetivo é evitar riscos, esses dois tipos de negócios são arriscados no que diz respeito ao patrimônio pessoal e ao bem-estar do proprietário.
  5. Dito isso, a simplicidade de uma empresa unipessoal ou de uma parceria torna qualquer uma dessas estruturas de entidade empresarial um bom ponto de partida, talvez para freelancers e consultores, especialmente se o setor em que estão inseridos traz pouco risco legal. A empresa individual não é recomendada na contratação pública. Mas sim, a quantidade de risco que os proprietários podem assumir são sempre relevantes ao fazer uma seleção de escolha de entidade.

Se sua empresa está em um setor mais contencioso, especialmente em setores como serviços de alimentação, creche ou serviços profissionais, esse é um forte motivo para criar uma LLC ou corporação desde o início. E, independentemente do setor, conforme seu negócio cresce e mais dinheiro está em jogo, esse pode ser o momento ideal para se “graduar” para uma LLC ou corporação. O que funciona para um freelancer ou amador provavelmente não funcionará para alguém que está tentando contratar funcionários, atrair proprietários adicionais ou expandir. Não tire os olhos da bola; se você está buscando contratos com o governo, precisa operar em uma entidade que mostre seriedade e resistência. O operador autônomo e a empresa individual simplesmente são insuficientes em ambos.

Embora seja certamente possível mudar as estruturas de negócios em qualquer ponto da jornada de sua empresa, algumas mudanças são mais fáceis de fazer do que outras. Por exemplo, é relativamente simples converter uma sociedade unipessoal ou parceria em uma LLC, preenchendo a papelada certa com o seu estado. Mas podem ocorrer problemas de disponibilidade de nome quando você tenta organizar sua empresa individual ou parceria geral como LLC ou Corporação. Seu nome não pode ser tão semelhante a um nome existente que crie confusão. Portanto, sua seleção de entidade inicial é crítica para possivelmente perder boa vontade e você é o nome de sua única propriedade quando chegar a hora de escolher abrir uma corporação ou LLC. Por que não configurar a LLC ou corporação desde o início?

Converter-se em uma corporação é difícil, principalmente se você planeja emitir ações. Além disso, a conversão de uma C-Corporation em uma S-Corporation pode trazer consequências fiscais federais substanciais e inesperadas. Portanto, antes de mudar sua estrutura de negócios, você deve pensar nas possíveis vantagens e problemas potenciais associados a isso e consultar um advogado tributário e comercial para obter aconselhamento profissional.

Além disso, você deve ter em mente que o IRS impõe certos limites e prazos sobre a frequência com que você pode alterar o tipo de entidade do seu negócio. Além disso, também vale a pena lembrar que o governo federal busca atingir inúmeras metas sociais e econômicas por meio do Código da Receita Federal. Inerente a qualquer estrutura empresarial está a necessidade de um planejamento tributário adequado para tentar entender os efeitos tributários da escolha da entidade empresarial selecionada. E, como disse anteriormente, existem também outros impactos jurídicos associados à seleção de entidades empresariais em geral e na contratação pública. O que você quer fazer é evitar resultados imprevistos.

Resumindo, você deve ter em mente o seguinte ao decidir entre os diferentes tipos de entidades comerciais:

  1. Empresas individuais e sociedades em geral são boas entidades “iniciais”. Mas uma empresa unipessoal não é recomendada se seu objetivo for vender bens e serviços ao governo.
  2. Conforme sua empresa cresce e gera mais receita, você pode considerar o registro como uma LLC ou corporação. Impostos federais e estaduais devem estar sempre em sua mira, porque são uma presença constante ou uma presença potencial cavando seus resultados financeiros.
  3. Pense nos prós e contras de cada tipo de entidade comercial em termos de proteção legal, tratamento tributário e requisitos governamentais.
  4. Compare as características gerais dessas estruturas de negócios, mas lembre-se de que as regras de propriedade, responsabilidade, impostos e requisitos de arquivamento para cada estrutura de negócios podem variar de estado para estado.

Em última análise, embora não haja uma única escolha de entidade de negócios melhor para todas as pequenas empresas, ao pensar nas perguntas e preocupações que levantei neste blog, você e seu advogado de negócios poderiam ser mais capazes de determinar qual tipo de entidade é certo para sua empresa ou arranjo de parceria de contrato público.

Novamente, não discutimos muito sobre a Propriedade Individual neste blog porque, embora seja a entidade mais simples e possivelmente mais barata de se estabelecer e operar, ela representa o maior risco para os proprietários de negócios e suas famílias. Os bens pessoais do proprietário estão 100% expostos à responsabilidade da empresa em uma sociedade unipessoal. Não vemos esse tipo de negócio com frequência em nossa prática jurídica tributária e de contratos governamentais. Talvez a maioria dos proprietários de empresas tenha aprendido os perigos de escolher a empresa unipessoal. Simplesmente não é a melhor escolha de entidade para contratação pública, seja para consideração séria por parte das agências governamentais federais ou estaduais, nem de parceiros em potencial para acordos de parceria.

Esta foi uma apresentação geral; Se você, entretanto, tiver quaisquer perguntas específicas sobre a estruturação de sua entidade comercial, questões tributárias ou de contratação pública, ao considerar a licitação para o próximo contrato público ou mudar de um tipo de entidade para outro tipo de entidade, fale conosco.

Este blog de direito foi escrito por Tributação | Litígio | Imigraçãodo Escritório Coleman Jackson, P.C. para fins educacionais; não cria uma relação advogado-cliente entre este escritório de advocacia e seu leitor. Você deve consultar o consultor jurídico em sua área geográfica com relação a quaisquer questões jurídicas que afetem você, sua família ou empresa.

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VISÃO GERAL DE UM ADVOGADO DE CONTRATOS DE AQUISIÇÃO DO GOVERNO

Por: Coleman Jackson, Advogado e Contador Público Certificado.
12 de abril de 2021

VISÃO GERAL DE UM ADVOGADO DE  CONTRATOS DE AQUISIÇÃO DO GOVERNO

NOTA: Esta é apenas uma visão geral dos contratos de compras governamentais e apenas arranhar a superfície desta área complexa e intrincada do direito contratual. Esta área do direito também é conhecida como Direito dos Contratos Públicos.

Conceitos Gerais: A cada ano, os EUA governo federale suas várias agências adquirem mais de US $ 300 bilhões de tudo em mais de 4.000 categorias, que vão de aviões a zíperes. Para muitos produtos e serviços, o governo dos EUA é o maior comprador do planeta.

Em 2020, o governo federal gastou mais de US $ 6,5 trilhões, ou seja, os gastos superaram a arrecadação em cerca de US $ 3,3 trilhões, resultando em um déficit. Se dividido em minutos, significaria que o governo gastou mais de US $ 9 milhões por minuto. No entanto, uma percepção mais precisa é que a Covid-19 impactou o orçamento de 2020; além disso, os orçamentos e gastos do governo são distribuídos ao longo do ano, e os períodos de altos gastos irão flutuar entre as agências e serão impactados por fatores de saúde e outras incógnitas. Normalmente falando, um dos maiores períodos de gastos é nos meses de agosto e setembro, pois as agências governamentais que têm recursos extras disponíveis (por meio de verba do Congresso) precisam gastar o dinheiro ou correm o risco de perdê-lo. Qualquer dinheiro não gasto volta para o Tesouro dos EUA. Observação:O ano fiscal de 2020 terminou em 30 de setembro de 2020, e o novo ano fiscal começou em 1 de outubro de 2020.

Outra coisa importante a se considerar é que o governo federal não é apenas um comprador. É uma coleção de dezenas de milhares de compradores que compram de tudo, desde porcas e parafusos e clipes de papel a porta-aviões.

Com tantas necessidades – das simples às complexas e classificadas -, os compradores do governo farão pedidos a granel ou pequenos, de uma só vez. Outras vezes, os compradores dirão que sabem que precisam de determinados produtos ou serviços, mas não sabem quanto, com que frequência ou quando chegará o próximo pedido. Isso cria uma característica única dentro da contratação governamental que não está presente no setor privado, resultando no uso de diferentes tipos de contrato ou veículos de contrato para atender às necessidades dos requisitos governamentais.

Os veículos contratados são maneiras pelas quais uma agência ou departamento governamental pode comprar o que precisa. Todos eles têm regras diferentes. As agências governamentais frequentemente procuram veículos terceirizados que fornecerão o que precisam, o mais rápido possível e com o melhor custo possível. Um dos mais comumente conhecidos pelas empresas é o Cronograma de Administração de Serviços Gerais (GSA). O Cronograma GSA é uma lista de produtos e serviços com preços. Os compradores do governo usam o GSA para comprar uma ampla variedade de coisas, e as empresas trabalham muito para entrar no GSA para garantir que seus produtos e serviços estejam disponíveis ao alcance dos compradores do governo.

 

O governo dos EUA também é um cliente atraente por alguns outros motivos

O governo dos EUA também é um cliente atraente por alguns outros motivos:

  • O governo torna suas necessidades conhecidas publicamente por meio de meios de comunicação como o Commerce Business Daily, uma publicação que lista inúmeras oportunidades de contratação pública. (Você pode encontrar esta publicação em muitas bibliotecas públicas grandes.) Isso é bastante diferente da maioria dos mercados, onde os fornecedores precisam pesquisar exaustivamente para identificar as necessidades dos compradores.
  • As vendas ao governo são conduzidas em um ambiente aberto, onde existem muitas regras para garantir que o processo seja justo.
  • O governo frequentemente compra em grandes volumes e por longos períodos de tempo. Esse tipo de cliente pode fornecer uma base sólida para o crescimento de sua empresa.
  • As leis anulam, no todo ou em parte, muitos contratos para empresas de propriedade de mulheres, pequenas empresas, empresas de propriedade de minorias e outras empresas que o governo identifica como historicamente desfavorecidas e que o governo deseja igualar, apoiar e incluir no crescimento econômico do país.

Ter o governo dos EUA como cliente pode dar um selo de aprovação a uma empresa. Se você puder atender aos padrões governamentais de qualidade, preço e serviço, as chances são boas de que você possa atender aos requisitos de outros clientes também.

Mas há desvantagens em vender para o governo. Pode ser difícil encontrar o agente de compras adequado entre os milhares empregados por vários ramos e agências do governo federal. Além disso, as regras e a papelada são assustadoras. A boa notícia é que existem muitas fontes de ajuda. OSite da SBAé um bom lugar para começar a procurar ajuda para vender para o governo. Agências como os Correios dos Estados Unidos, o Departamento do Interior e o Exército, bem como muitas outras, enviam solicitações a empresas que estão em suas listas de mala direta. Para saber como entrar nas listas, entre em contato com a agência de seu interesse.

E não se limite a vender para o governo federal. Entidades governamentais estaduais e locais, incluindo cidades, condados, distritos escolares e outros, na verdade compram mais bens e serviços do que o governo federal. Há mais deles e são menores, mas esses clientes governamentais podem fornecer caminhos alternativos para o crescimento que são tão viáveis ​​quanto as oportunidades em Washington, DC.

Você pode evitar muitas das dificuldades de ganhar um contrato com o governo se subcontratar o contratante principal ou principal. Os empreiteiros principais, que variam de grandes empreiteiros de defesa a empresas que podem ser menores que a sua, fazem a maior parte do trabalho para conseguir o emprego do governo. Em seguida, eles podem contratá-lo para cumprir tudo ou parte dele. Encontre contratantes principais examinando muitos dos mesmos recursos que você venderia diretamente para o governo. Muitos contratos governamentais exigem pequenas empresas em desvantagem com base em raça, gênero, deficiência, reservas de veteranos.

Definição:Acordos que definem as transações comerciais entre empresas e entidades governamentais. A contratação governamental é o processo em que as empresas fornecem produtos ou serviços a agências e entidades governamentais federais, estaduais e locais. 

 Uma Visão Geral da Lei de Contratos Governamentais

Uma Visão Geral da Lei de Contratos Governamentais:

O governo dos Estados Unidos compra mais produtos e serviços do que qualquer outra entidade em todo o mundo. O Departamento de Defesa dos Estados Unidos (DOD) responde por uma grande parte das compras do país.

Existem três diferenças principais entre as compras do governo e as do consumidor privado:

  • Os contratos governamentais são altamente regulamentados para garantir o máximo de concorrência, garantir o uso adequado dos fundos do governo e promover uma economia saudável.
  • Os contratos governamentais incluem cláusulas, como as cláusulas de “mudanças” ou “padrão”, que permitem ao governo decretar direitos especiais dentro do contrato, como ser capaz de alterar os termos do contrato ou até mesmo rescindi-lo.
  • Os contratos governamentais seguem os procedimentos estabelecidos na Lei de Disputas Contratuais, caso haja qualquer reclamação ou ação legal, porque o governo é uma entidade soberana.

A Lei da Concorrência na Contratação e a Lei de Racionalização das Aquisições Federais são ambas leis importantes que regulam os contratos governamentais.

O Regulamento de Aquisição Federal (FAR) controla as aquisições feitas pelo Poder Executivo dos Estados Unidos e é descrito no título 48 do capítulo um do Código de Regulamentações Federais, partes 1 a 53.

Agências como o DOD, NASA e a Administração de Serviços Gerais (GSA) podem criar suplementos ao Regulamento de Aquisição Federal. Essas três agências específicas realmente alteraram o FAR de acordo com a Lei de Procedimento Administrativo.

O Governo dos Estados Unidos só pode ser vinculado a um funcionário contratante autorizado (ou CO), que recebeu um mandado da agência executiva. Essas garantias contratuais (ou certificados de nomeação) podem ser retidas em um valor específico ou permitidas uma quantidade ilimitada de dinheiro.

Um oficial de contrato está autorizado a conceder, gerenciar ou rescindir um contrato com o governo. Os CO’s desempenham um papel central e importante na legislação de compras governamentais.

A Lei de Disputas de Contrato (CAS) rege as questões jurídicas relativas às questões e disputas de contratos de compras governamentais que devem primeiro ser submetidas a um oficial de contrato para resolução.

Depois que o oficial de contrato toma uma decisão com relação à ação judicial, a entidade reclamante representada no contrato pode apelar da decisão junto ao Tribunal de Reclamações Federais dos Estados Unidos (CFC) ou a uma junta de apelações de contratos. Observe que deve haver privacidade de contrato em disputas de contratos governamentais. Normalmente, os subcontratados não podem registrar uma reclamação sob o CAS.

A reclamação pode então prosseguir para ser apelada perante o Tribunal de Apelações dos Estados Unidos para o Circuito Federal e, eventualmente, até a Suprema Corte.

Qualquer empresa que venda seus produtos ou serviços para outras entidades comerciais ou organizações sem fins lucrativos provavelmente também poderia vender para o governo.

O Governo dos Estados Unidos pode ser um grande cliente devido ao seguinte:

  • As necessidades do governo são fáceis de ver em publicações como o Commerce Business Daily.
  • Regras e regulamentos garantem práticas comerciais justas.
  • As compras governamentais são geralmente grandes e de longo prazo, proporcionando uma renda confiável para o negócio.
  • Como mencionei antes, os contratos são reservados para empresas pertencentes a minorias e mulheres, bem como para pequenas empresas.
  • Negócios governamentais darão à sua empresa uma boa reputação, pois isso significa que seus produtos ou serviços atendem a padrões elevados. 

 Uma Visão Geral de Algumas Dificuldades de Contratação Governamental

Uma Visão Geral de Algumas Dificuldades de Contratação Governamental:

Fazer negócios com o governo também pode ser muito difícil, pois pode ser difícil encontrar os canais certos para fazer o marketing de sua empresa com tantos funcionários em diferentes ramos. Eles também exigem certos padrões em termos de contabilidade, manutenção de registros, contabilidade de custos e conformidade geral com os padrões de contabilidade de custos e princípios de contabilidade do governo.

Além disso, os contratos governamentais estão normalmente sujeitos a revisão e procedimentos e exames exigentes de conformidade de auditoria.

O ponto principal é que os contratos governamentais estão sujeitos a uma papelada detalhada, em que os empreiteiros governamentais devem cumprir os regulamentos detalhados desde o processo de licitação até a conclusão do contrato. As faturas de pagamento muitas vezes devem ser certificadas sob pena de perjúrio. Esses requisitos também podem ser um pouco opressores para um novo empresário nos procedimentos de compras governamentais. Felizmente, existem muitas opções de assistência.

Se estiver interessado em trabalhar com uma determinada agência do governo federal, como os Correios ou o DOD, você pode entrar em contato com essa agência específica e incluir sua empresa em sua lista de mala direta.

O governo federal não é a única opção, agências estaduais e entidades locais, como distritos escolares, também são ótimos clientes.

Agências menores, não federais, têm mais oportunidades de negociação e, embora sejam menores, podem oferecer tanto potencial para o crescimento de sua empresa quanto trabalhar com o governo federal.

 

 Visão geral de alguns benefícios de contratos governamentais

Visão geral de alguns benefícios de contratos governamentais

Os contratos governamentais são uma excelente oportunidade financeira para as pequenas empresas.

O governo dos EUA é o maior cliente do mundo. Ela compra todos os tipos de produtos e serviços – em grandes e pequenas quantidades – e é obrigada por lei a considerar a compra de pequenas empresas.

O governo quer comprar de pequenas empresas por vários motivos, incluindo:

  • Para garantir que as grandes empresas não “prejudiquem” as pequenas empresas
  • Para obter acesso às novas ideias que as pequenas empresas oferecem
  • Para apoiar as pequenas empresas como motores de desenvolvimento econômico e criação de empregos
  • Para oferecer oportunidades a grupos socioeconômicos desfavorecidos

Como tudo funciona:

O processo de solicitação de propostas, avaliação de licitações e concessão de contratos deve ocorrer em condições de igualdade. O governo deve considerar uma oferta de qualquer empresa qualificada.

Contratos de reserva e de fonte única:

As agências federais devem listar publicamente suas oportunidades de contrato. Alguns desses contratos são reservados exclusivamente para pequenas empresas e empresas historicamente desfavorecidas com base em raça, sexo, deficiência ou outros fatores.

Em alguns casos, esses chamados contratos de reserva podem consistir em certos tipos de tarefas em contratos maiores. Em outros, contratos inteiros podem ser reservados para pequenas empresas ou empresas historicamente desfavorecidas. Quando um contrato é anulado para uma pequena empresa específica, é chamado de contrato de fonte única. 

 O papel da Administração de Pequenos Negócios (SBA) em Contratos Governamentais

O papel da Administração de Pequenos Negócios (SBA) em Contratos Governamentais:

A SBA trabalha com agências federais para conceder aproximadamente 23% dos dólares dos principais contratos do governo a pequenas empresas qualificadas. Também oferece aconselhamento e ajuda a empreiteiros de pequenas empresas.

O governo dos Estados Unidos é o maior comprador de bens e serviços do mundo, e o Departamento de Defesa (DOD) responde pela maior parte das aquisições federais. Três características principais distinguem as aquisições do governo dos contratos do setor privado. Em primeiro lugar, os contratos governamentais estão sujeitos a uma miríade de estatutos, regulamentos e políticas que estimulam a concorrência ao máximo possível, garantem o gasto adequado do dinheiro do contribuinte e promovem as metas socioeconômicas. Em segundo lugar, os contratos do Governo contêm cláusulas obrigatórias que conferem ao Governo direitos contratuais especiais, incluindo o direito de alterar unilateralmente os termos e condições do contrato ou de rescindir o contrato. As cláusulas mais importantes são a “Cláusula de Escopo, a cláusula de“ Alterações ”, a cláusula de“ Rescisão por Conveniência ”e a cláusula de“ Inadimplência ”. Terceiro, devido ao status especial do governo como entidade soberana, as reivindicações e litígios seguem os procedimentos exclusivos da Lei de Disputas Contratuais. É fundamental que os contratantes; especialmente as pequenas empresas que são novas em compras governamentais, devem ter pleno conhecimento de como funciona a cláusula de “Pagamento”, porque longos atrasos no pagamento podem causar dificuldades orçamentárias e problemas de desempenho para os ingênuos.

Os contratos governamentais estão sujeitos a vários estatutos, incluindo a Lei da Concorrência na Contratação e a Lei de Racionalização das Aquisições Federais. Além dos estatutos, há uma infinidade de regulamentos que regem as aquisições por agências do Poder Executivo. O mais importante entre eles é o Regulamento de Aquisição Federal (FAR), que está codificado nas Partes 1 a 53 do Título 48, Capítulo 1 do Código de Regulamentos Federais. As agências do Poder Executivo podem emitir seus próprios suplementos regulatórios ao FAR, como o Suplemento de Regulamentação de Aquisição Federal de Defesa (DFARS). O FAR é alterado de acordo com a Lei de Procedimento Administrativo, com alterações propostas emitidas em conjunto pelo DOD, a Administração de Serviços Gerais (GSA) e a Administração Nacional de Aeronáutica e Espaço (NASA), em coordenação com o Conselho FAR.

Somente os funcionários contratantes têm autoridade para vincular contratualmente o governo dos Estados Unidos. Esta autoridade é investida na agência executiva, que então delega essa autoridade emitindo um certificado de nomeação ou “mandado”. O mandado fornece autoridade de assinatura até uma determinada quantia de dinheiro ou pode ser um mandado ilimitado. Os agentes contratantes têm autoridade para conceder, administrar e rescindir contratos com o governo. 

Visão geral da resolução de disputas de contratos governamentais ”

As reivindicações de contratos governamentais estão sujeitas à Lei de Disputas de Contratos, que exige que a reivindicação seja apresentada primeiro ao Oficial de Contratação (“CO”). Após a decisão final do oficial de contratação ou considerada negação, a reclamação pode ser apelada ao Tribunal de Reclamações Federais dos Estados Unidos (CFC) ou à Junta de Recursos de Contratos apropriada. O fórum para entrar com a ação judicial contestando a decisão do CO é escolhido pelo contratante. Observe que a contratada não possui ação judicial dentro do processo administrativo; mas os Juízes do Conselho são especialistas em compras governamentais que lidam exclusivamente com disputas de contratos de compras governamentais; ao passo que os juízes do Tribunal de Reclamações Federais podem não ter experiência em compras governamentais e podem lidar com todos os tipos de reclamações movidas contra o governo federal. A resolução de disputas de compras federais pelo processo da Diretoria provavelmente também poderia ser mais rápida. Numerosas questões estão envolvidas na decisão do contratante de qual fórum escolher para litigar sua reclamação CAS. Se o litígio do CAS ocorrer no Tribunal de Reclamações Federais ou em uma das Câmaras de Recurso, após o julgamento dos méritos em qualquer local, a decisão do tribunal pode ser apelada para o Tribunal de Apelações dos Estados Unidos para o Circuito Federal e, finalmente, Suprema Corte. É muito importante observar que o Tribunal de Justiça Federal tem autoridade exclusiva para ouvir protestos de licitação, que são contestações a uma adjudicação, proposta de adjudicação ou termos de uma solicitação de um contrato federal. Os Conselhos não têm autoridade para ouvir protestos de licitação ou quaisquer outros assuntos que não sejam do CAS. A decisão do tribunal pode ser apelada para a Corte de Apelações dos Estados Unidos para o Circuito Federal e, finalmente, para a Suprema Corte. É muito importante observar que o Tribunal de Justiça Federal tem autoridade exclusiva para ouvir protestos de licitação, que são contestações a uma adjudicação, proposta de adjudicação ou termos de uma solicitação de um contrato federal. Os Conselhos não têm autoridade para ouvir protestos de licitação ou quaisquer outros assuntos que não sejam do CAS. a decisão do tribunal pode ser apelada para a Corte de Apelações dos Estados Unidos para o Circuito Federal e, finalmente, para a Suprema Corte. É muito importante observar que o Tribunal de Justiça Federal tem autoridade exclusiva para ouvir protestos de licitação, que são contestações a uma adjudicação, proposta de adjudicação ou termos de uma solicitação de um contrato federal. Os Conselhos não têm autoridade para ouvir protestos de licitação ou quaisquer outros assuntos que não sejam do CAS. 

 Quais são alguns dos diferentes tipos de contratos de compras governamentais?

Quais são alguns dos diferentes tipos de contratos de compras governamentais?

Os contratos governamentais geralmente se enquadram em algumas categorias diferentes, cada uma das quais envolve diferentes requisitos e riscos variáveis ​​para o contratante. Compreender o tipo de contrato governamental pelo qual você está competindo pode ajudar a ter uma ideia melhor do que esperar, o risco envolvido e como montar e negociar uma proposta mais atraente e competitiva. Para dar uma breve visão geral, apresentamos os quatro tipos mais comuns de contratos de compras governamentais e o que eles envolvem a seguir:

  1. Contratos de preço fixo

Os contratos de preço fixo são apenas isso – eles pedem aos empreiteiros que apresentem uma proposta para concluir um projeto sob um preço predeterminado (e frequentemente dentro dos limites de um preço-alvo). Eles não estão sujeitos a qualquer tipo de ajuste, a menos que certas disposições (como mudanças no contrato, preços ou preços com defeito) estejam incluídos no contrato original. O preço do contrato pode às vezes ser renegociado por meio de diferentes cláusulas contratuais (dependendo da variedade de contratos de preço fixo em questão), mas essas propostas serão de baixo risco se o governo e o contratado se comunicarem cuidadosamente sobre um preço razoável. O risco inerente aos contratos de preço fixo aumentará se as entregas, padrões e outras medidas não forem claros ou se o contratante precisar executar o desenvolvimento personalizado com uma solução ainda a ser concluída.

Nos contratos de Preço Fixo, o contratante recebe uma taxa fixa pelos seus bens ou serviços, independentemente dos custos incorridos. O planejamento e a previsão precisam de seus gastos (em termos de tempo, pessoal disponível, experiência e capital) são absolutamente vitais para garantir que você veja um retorno positivo sobre seu investimento depois de vencer uma licitação. Embora algum grau de risco possa estar presente, esses contratos oferecem grandes oportunidades de lucro para contratos bem-sucedidos que são bem executados. Esses contratos também podem ser perigosos para os ingênuos ou empresas que são novas ou não estão familiarizadas com os procedimentos, políticas, regulamentações de contratos de compras governamentais e assim por diante. Cláusulas e disposições silenciosas podem ser aplicáveis ​​ao contrato.

  1. Contratos de Reembolso de Custo e Custo Plus

Esses tipos de contratos permitem que um empreiteiro busque o reembolso dos custos incorridos até um determinado subsídio. Normalmente, os custos são estimados antecipadamente para estabelecer um teto que um contratante não pode exceder sem primeiro obter aprovação. Desde que os custos incorridos não excedam o máximo estipulado, um contratante pode solicitar o reembolso de quaisquer despesas justificadas à medida que cumprem o contrato.

Esse tipo de contrato é normalmente usado quando há incertezas ou contingências envolvidas em uma proposta que não pode ser estimada antecipadamente com total precisão. Exemplos de agências que usam esses tipos de contratos governamentais incluem a Federal Transit Administration, National Weather Services e o Departamento de Defesa dos EUA.

Os contratos de custo acrescido costumam estar mais preocupados com a qualidade final de um projeto do que com o custo (um exemplo desse tipo de projeto seriam aqueles executados em apoio aos programas espaciais e de satélite dos Estados Unidos). Como há menos incentivos embutidos para ser eficiente, esses tipos de contratos geralmente exigem uma supervisão mais rigorosa para garantir a máxima eficiência e economia. O próprio contrato pode ser complementado com prêmios adicionais ou taxas de incentivo para ajudar a encorajar a eficiência, mas o projeto e a implementação desses programas também requerem administração adicional do contrato. Embora esses contratos geralmente apresentem um risco menor do que os contratos de preço fixo, as margens de lucro também podem ser menores e a licitação exige que você ofereça preços competitivos (ou seja, taxas baixas) para vencer. Os empreiteiros devem ter muito cuidado ao licitar em contratos de reembolso de custo e custo adicional, porque o potencial de licitar muito baixo pode ser prejudicial. Este é um perigo particular que as pequenas empresas ingênuas ou pouco sofisticadas podem enfrentar.

  1. Contratos de tempo e materiais (T&M)

Os contratos por tempo e materiais são um cruzamento entre contratos de preço fixo e de reembolso de custos e muitas vezes exigem que o governo arcar com mais riscos do que o contratante (tornando-os uma opção menos popular para as agências governamentais). Como os contratos de reembolso de custos e de custo acrescido, os contratos de T&M são usados ​​apenas quando não é possível definir uma estimativa precisa de custo ou cronograma para um projeto no momento em que a proposta é enviada. O governo está basicamente pagando por seus serviços por hora, incluindo suas taxas e lucro, portanto, o preço competitivo é a chave para ganhar e os lucros líquidos são frequentemente (mas nem sempre) menores.

  1. Contratos de Entrega Indefinida / Quantidade Indefinida (IDIQ)

Os contratos IDIQ são frequentemente usados ​​para complementar ou alterar contratos de preço fixo ou reembolso de custos, a fim de fornecer flexibilidade em relação a suprimentos, serviços ou aspectos específicos de um projeto exigidos pelo governo. Em contraste com outros tipos de contrato, os IDIQs permitem que a agência de contratação do governo “selecione” várias entidades que irão competir por contratos futuros de ruptura (geralmente chamados de “ordens de tarefa”) sob a proteção do contrato principal. Isso faz com que a agência contratante receba propostas do pool de vencedores para cada pedido de tarefa de acompanhamento, o que teoricamente fornece a eles o melhor valor, flexibilidade e serviço possíveis. Também agiliza o processo de emissão, concessão e execução de ordens de tarefa em caso de emergência nacional.

O guarda-chuva, ou contrato principal, geralmente é executado por um período de cinco a dez anos, durante o qual as ordens de tarefas individuais são anunciadas conforme a necessidade. Os tempos de resposta típicos exigidos para entidades selecionadas inativas variam de alguns dias a um mês ou mais, dependendo da urgência do requisito. Em casos extremos, o governo pode solicitar uma resposta no mesmo dia em que uma ordem de tarefa é emitida. Essas respostas são puramente solicitações de preços para equipamentos de fornecedores para ajudar os socorristas em um desastre natural ou causado pelo homem, como o fornecimento de iluminação temporária e geradores.

Os IDIQs geralmente especificam que um contratado fornece uma quantidade mínima de fornecedores e serviços e concorda com um cronograma fixo e um teto de preço máximo para as tarefas do contrato. Eles também pedem aos contratados que identifiquem alguns consultores e fornecedores diferentes que eles podem usar para uma tarefa e enviem esses nomes como parte da oferta inicial. Isso pode ajudar o governo a agilizar o processo de contratação, limitando seu processo de decisão a algumas opções pré-aprovadas para cada tarefa.

Os prêmios são concedidos em intervalos do período do ano base para cada pedido de tarefa (geralmente de 1 a 5 anos) e são elegíveis para renovação após a conclusão do período base. No momento da renovação, cada ordem de tarefa pode ser “competida novamente” pelo contratante titular e aqueles previamente selecionados sob o contrato guarda-chuva. Para renovações de contratos, não é necessário responder a ordens de tarefas específicas.

Esta foi uma visão geral dos procedimentos, práticas e princípios legais de compras governamentais. Esta é uma área jurídica complicada e esta breve apresentação não tenta cobrir o fôlego desta área jurídica em nenhum aspecto.

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ADVOGADO DE CONTRATOS GOVERNAMENTAIS VISÃO GERAL DE PROTESTO DE LICITAÇÃO

Por: Coleman Jackson, Advogado e CPA
31 de março de 2021

ADVOGADO DE CONTRATOS GOVERNAMENTAIS VISÃO GERAL DE PROTESTO DE LICITAÇÃO

O que é um protesto de licitação?

Um protesto de licitação é uma contestação à adjudicação ou adjudicação proposta de um contrato de aquisição de bens e serviços ou uma contestação dos termos de uma solicitação de tal contrato.

Que tipo de protesto de licitação pode ser apresentado no GAO?

Os protestos podem ser apresentados contra ações de licitação por agências do governo federal.

Que tipo de protesto não pode ser feito no GAO?

Os protestos não podem ser apresentados contra ações de licitação por agências governamentais não federais, como governos estaduais, locais ou estrangeiros, ou ações por certas agências federais isentas, como os Correios. Para obter mais informações, consulte os regulamentos de protesto de licitação (4 CFR § 21.5) e protestos de licitação no GAO: um guia descritivo.

Quem pode apresentar um protesto de licitação no GAO?

Apenas “partes interessadas” podem apresentar protestos. No caso de uma contestação de solicitação, uma parte interessada é geralmente um licitante potencial para o contrato. No caso de uma contestação de adjudicação de contrato, uma parte interessada é geralmente um proponente real que não ganhou o contrato. Além disso, outros fatores, como a posição do licitante na competição e a natureza das questões levantadas, podem afetar sua qualificação como parte interessada. Para obter mais informações, consulte os regulamentos de protesto de licitação (4 CFR § 21.0 (a)) e protestos de licitação no GAO: um guia descritivo.

Quando um protesto deve ser apresentado?

Em geral, um protesto contestando os termos de uma solicitação deve ser apresentado antes do tempo de recebimento das propostas iniciais. Um protesto contestando a adjudicação de um contrato deve ser apresentado no prazo de 10 dias a partir do momento em que o protestante sabe ou deveria saber da base do protesto (um caso especial se aplica quando, em certas circunstâncias, o protestante recebe um questionário obrigatório). Esteja ciente de que os regulamentos relativos à apresentação oportuna de protestos dependem de todos os fatos e circunstâncias de cada caso e são estritamente cumpridos. Para obter mais informações, consulte Regulamentos de protesto (4 CFR § 21.2) e Protestos de licitação no GAO: um guia descritivo.

Como o tempo é calculado para os prazos de arquivamento?

“Dias”, segundo os regulamentos do GAO, significa “dias corridos”. No caso de um prazo final cair em um fim de semana, feriado federal ou outro dia em que o GAO seja fechado, o prazo será estendido para o próximo dia útil. Para obter mais informações, consulte os regulamentos de protesto de licitação (4 CFR § 21.0 (e)) e protestos de licitação no GAO: um guia descritivo.

Fui premiado com um contrato e fui informado de que ele foi protestado – o que devo fazer e o que posso fazer?

As partes que conquistaram um contrato podem participar de um protesto comointerveniente. Eles não são obrigados a fazê-lo, no entanto, pois é responsabilidade da agência responder ao protesto e defender a adjudicação do contrato.

Os sindicatos ou representantes dos empregados podem apresentar protestos ou participar como intervenientes?

Funcionários do governo e seus representantes podem participar como manifestantes e intervenientes em protestos envolvendo competições conduzidas sob a Circular A-76 do Escritório de Administração e Orçamento. Para obter mais informações, consulte os regulamentos de protesto de licitação (4 CFR § 21.0 (a) (2), (botão) (2)) e protestos de licitação no GAO: um guia descritivo.

Preciso de um advogado para apresentar um protesto ou participar como interveniente

Não. As partes podem protestar ou participar na qualidade de intervenientes, sem serem representadas por advogado. No entanto, apenas os advogados têm permissão para ter acesso ao material sujeito a uma ordem de proteção. As regras, procedimentos e práticas de protesto de licitação são regidos pelo estado de direito (The Federal Acquisition Regulations (FAR) para contratos federais); portanto, uma compreensão dos estatutos, regulamentos e jurisprudência relevantes seria extremamente útil para enquadrar e apresentar um protesto de licitação com credibilidade.

 

Jurisdição de protesto de licitação federal e prazos de arquivamento

Jurisdição de protesto de licitação federal e prazos de arquivamento:

Esta referência estabelece os prazos de arquivamento, requisitos jurisdicionais, regras de suspensão e processos de apelação para cada local em que um protesto de licitação pode ser arquivado: o GAO, o Tribunal de Reclamações Federais dos Estados Unidos e a agência de aquisição.

As regras diferem por tipo de aquisição. O Quadro 1 lista as regras para protestar contra contratos concedidos sob as Partes 13, 14 e 15 do FAR. O Quadro 2 lista as regras para protestar contra tarefas e ordens de entrega emitidas sob a maioria dos contratos IDIQ. O Quadro 3 lista as regras especiais que se aplicam a protestos de ordens de tarefa emitidas de acordo com os contratos de Programação de Fornecimento Federal da Administração de Serviços Gerais.

Procedimentos GAO:

Ao longo dos anos, as decisões do GAO sobre concessões de contratos federais criaram um corpo uniforme de lei aplicável ao processo de aquisição federal no qual o Congresso, os tribunais, as agências e o público dependem.

Estadia automática?

Para protestos de pré-adjudicação, a agência deve suspender a adjudicação do contrato assim que receber a notificação do GAO de que um protesto foi arquivado. FAR 33,104 (b). Para protestos pós-adjudicação, a agência deve suspender o desempenho se receber a notificação do protesto do GAO dentro de 10 dias após a concessão do contrato ou dentro de 5 dias após a data do questionário oferecida ao protestante para os solicitados e exigidos sob FAR 15.505 ou 15.506, o que é mais tarde. FAR 33,104 (c). (Nota: Debriefings não são “necessários” para aquisições sob FAR Parte 13 (FAR 13.106-3 (d)), ou Parte 14 (exceto 14.5 (licitação lacrada de duas etapas) FAR 14.503-1 (g))). Em aquisições do DoD, para debriefings solicitados e exigidos pelo FAR 15.506 (d), os oficiais de contratação devem fornecer uma oportunidade para os ofertantes malsucedidos enviarem perguntas adicionais dentro de 2 dias úteis após o recebimento de um debriefing. A agência terá 5 dias úteis para responder por escrito. Veja 10 USC § 2305 (b) (5). O período de arquivamento de 5 dias para acionar uma suspensão automática não começa até que a agência entregue as respostas por escrito. Veja 31 USC § 3553 (d) (4). 

 

Cronogramas jurisdicionais

Cronogramas jurisdicionais:

  • Um protesto de pré-adjudicação com base em alegadas impropriedades na RFP que são aparentes antes do recebimento das propostas deve ser arquivado antes do tempo estabelecido para o recebimento das propostas. Impropriedades subsequentemente incorporadas à solicitação devem ser protestados até a próxima hora de fechamento para recebimento de propostas após a incorporação. Consulte 4 CFR § 21.2 (a) (1). Quando uma base para contestar os termos de uma solicitação não surgir antes da apresentação da proposta, um protesto é devido 10 dias após a base do protesto ser conhecida ou deveria ser conhecida. Consulte 4 CFR § 21.2 (a).
  • Um oferente excluído da faixa competitiva antes da concessão deve solicitar um debriefing por escrito dentro de 3 dias após o recebimento do aviso de exclusão para obter um debriefing “obrigatório”. Consulte FAR 15.505 (a) (1). O ofertante deve então apresentar o seu protesto no prazo máximo de 10 dias após a data em que o interrogatório é realizado. Consulte 4 CFR § 21.2 (a) (2).
  • Para competições em que um debriefing é solicitado e exigido, os protestos pós-premiação devem ser apresentados no máximo 10 dias após a realização do debriefing, mas não antes da data oferecida para o debriefing. Consulte 4 CFR § 21.2 (a) (2), para DoD, 10 dias corridos a partir do momento em que o DoD responder a “perguntas adicionais” oportunas.
  • Para todos os outros protestos não cobertos acima, o protestante deve apresentar seu protesto dentro de 10 dias após a base do protesto ser conhecidoou deveria ter sido conhecido, o que ocorrer primeiro. Consulte 4 CFR § 21.2 (a) (2).

Limites de jurisdição do assunto:

  • Apenas uma “parte interessada” pode protestar contra impropriedades em uma RFP ou adjudicação ou rescisão de um contrato federal. Consulte 4 CFR § 21.1 (a). Uma “parte interessada” é um oferente efetivo ou potencial cujo interesse econômico direto seria afetado pela adjudicação de um contrato ou pela não atribuição de um contrato. Consulte 4 CFR § 21.0 (a) (1).

Nota: Uma suposta violação da Lei de Integridade de Aquisições deve ser levada ao conhecimento da Agência dentro de 14 dias da descoberta, ou não pode ser levantada em um protesto do GAO. Veja FAR 33.102 (f); 41 USC § 2106. 

 Processo para apelar de uma decisão malsucedida

Processo para apelar de uma decisão malsucedida:

Um pedido de reconsideração pode ser apresentado ao GAO no prazo máximo de 10 dias após a base para reconsideração ser conhecida ou deveria ser conhecida, o que ocorrer primeiro. Consulte 4 CFR § 21.14.

Um manifestante pode “apelar” de uma decisão do GAO para o Tribunal de Reclamações Federais, entrando com uma ação alegando que a aquisição da agência foi “arbitrária, caprichosa, um abuso de discrição ou de outra forma não de acordo com a lei” em violação da Lei de Procedimento Administrativo, 5 USC § 706 (2) (A). 28 USC § 1491. Não há um cronograma estrito para a apresentação de tal “recurso”.

Um contratado também pode entrar com uma ação no Tribunal de Reclamações Federais alegando que a ação corretiva proposta ou real de uma Agência, mesmo se recomendada ou aprovada pelo GAO, é arbitrária, caprichosa, um abuso de critério ou, de outra forma, não está de acordo com a lei.

 

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