¡LOS HECHOS SON IMPORTANTES! ¡LOS CONTRIBUYENTES PUEDEN GANAR EL INCUMPLIMIENTO DE PRESENTAR CASOS DE FBAR EN LA CORTE!

Por Coleman Jackson, Abogado, Contador Público Certificado
Marzo 16, 2023

Conforme a las leyes de los Estados Unidos, una responsabilidad anual de información y divulgación recae sobre cualquier persona de los Estados Unidos con intereses financieros o autoridad signataria sobre un banco, corretaje, acciones o cualquier otra cuenta financiera en un país extranjero. Mirar 31 U.S.C. Sec. 5314(a) and regulation 31 C.F.R. Sec. 1010.350(a). La acta Bank Secrecy Act (“BSA”), U.S.C. Sec. 5311, et seq., requiere que las personas de los Estado Unidos conserven registros y presenten informes con respecto a sus tenencias de cuentas bancarias en el extranjero. La persona de los Estados Unidos se define en el estatuto y las reglamentaciones como ciudadanos estadounidenses, extranjeros residentes, fideicomisos, propiedades y entidades nacionales que tienen intereses en cuentas financieras extranjeras y que cumplen con el umbral de presentación de informes según el estatuto. El umbral de información es cuenta (s) bancaria (s) con saldos de $10,000 en cualquier momento durante el año calendario en una cuenta financiera o en una combinación de cuentas financieras. Los ciudadanos estadounidenses y los residentes permanentes legales de los Estados Unidos están incluidos en la definición de personas de EE. UU. Independientemente de dónde residan realmente en el mundo, siempre que su ciudadanía estadounidense no haya sido confiscada, o que el permiso de residencia permanente de LPR no haya sido administrativamente o judicialmente revocado o abandonado. Además, los extranjeros residentes en los territorios de los EE. UU y las entidades del territorio de los EE. UU. También están sujetos a los informes de FBAR.

Actualmente, el FBAR se archiva en el Formulario 114 cada 15 de abril con el Financial Crimes Enforcement Network. Las multas civiles varían dependiendo de si la persona de los EE.UU. Que no presentó oportunamente el Formulario 114 actuó de manera no deliberada o si actuó de manera deliberada. Las infracciones no voluntarias de los requisitos de presentación de FBAR dan como resultado una multa máxima de $10,000. Sin embargo, la multa por violar intencionalmente los requisitos de informes FBAR puede resultar en una multa civil de $100,000 o el 50% del saldo más alto en la cuenta en el momento de la violación. Mirar 31 U.S.C. Sec. 5321(a) para una discusión completa de las penalidades permitidas que se pueden ejecutar en las personas de los EE. UU. que violen los requisitos de información de FBAR. El Congreso de EE. UU. ha redactado los estatutos FBAR de esa manera, así la mejor manera de describirlo es así: responsabilidad estricta. En el caso de una violación voluntaria; una vez que lo condenan, es una responsabilidad estricta, ya que no existe una defensa de causa razonable disponible para un contribuyente que deliberadamente viole los requisitos de divulgación de FBAR. Pero como divulgamos más adelante en este blog, los hechos y circunstancias importan en la falla intencional para presentar casos. Pero en cuanto a los casos no deliberados, vamos a dejar en claro en este momento: Causa razonable es una posible defensa para las violaciones no deliberadas de los estatutos de FBAR. Si la persona de los EE. UU. No dejó de presentarla o si la falta de presentación oportuna fue atribuible a una causa razonable (como la confianza en contadores o preparadores de impuestos profesionales u otras razones creíbles), no debería haber una penalización de FBAR ni intentos del IRS cobrar una multa sería una violación de la ley. Mirar White Mountain Apache Tribe, 537 U.S. 465, 477 (2003) and 31 U.S.C. Sec. 5321(a)(5)(B)(ii)(I).

En este blog, nos centraremos en la supuesta violación deliberada de los requisitos de informes FBAR. Primero, el contribuyente debe permanecer en silencio porque las Cortes han dicho que la carga de la prueba recae en el Servicio de Impuestos Internos para probar que el contribuyente violó deliberadamente los requisitos de información de FBAR. NO HAGA NINGUNA DEMANDA de que tuvo la intención requerida de violar la ley. Una admisión a un examinador, agente u oficial del IRS será difícil de superar incluso con el equipo legal más hábil. Entonces, lo mejor es permanecer en silencio, buscar asesoría legal y cooperar completamente con el IRS. Eso no incluye hacer admisiones desinformadas. La ley que rige FBAR (cuando las acciones no son voluntarias, involuntarias en lugar de deliberadas) es compleja y lo que el contribuyente puede pensar es una declaración honesta o una interpretación de hechos, puede no ser toda la verdad y nada más que la verdad. Es difícil y quizás imposible desentrañar verdades a medias, errores, malentendidos o mentiras directas sin consecuencias legales involuntarias. Las mentiras caen en más mentiras y, a menos que el contribuyente se dedique a la gimnasia, lo mejor es dejar que los expertos le den vueltas.
¿Qué es el comportamiento intencional en la ley tributaria federal? La conducta intencional es claramente algo más que negligencia o acciones inadvertidas. La Corte Suprema de los Estados Unidos declaró hace más de diez años que «cuando la voluntariedad es una condición legal de responsabilidad civil, en general se considera que abarca no solo conocer las violaciones de una norma, sino también las imprudentes». El caso de la Corte Suprema de los Estados Unidos de Safeco Ins. Co. of Am. v Burr, 551 U.S. 47, 57 (2007) controla lo que el IRS debe probar si espera prevalecer en una violación intencional civil del caso de requisitos de información FBAR. Tenga en cuenta que la negligencia o las acciones inadvertidas no están incluidas en la definición ‘intencional’ del Tribunal Supremo de EE. UU. El incumplimiento negligente e inadvertido de cumplir con los requisitos de información FBAR se clasifica como ‘infracciones no intencionales’; y en esos casos, la persona infractora de EE. UU. debería plantear todas las defensas de causa razonable que pudieran ser plausibles bajo las circunstancias. El contribuyente no debe pagar ninguna multa más de la que legítimamente debe después de considerar todos los hechos y circunstancias. Tenga cuidado: las violaciones repetitivas de los requisitos de informes FBAR podrían interpretarse como ‘comportamiento voluntario’. Múltiples errores inadvertidos pueden no pasar la prueba del olfato: este comportamiento imprudente podría ser el hedor de desairar intencionalmente el sistema impositivo, y muy probablemente conduciría a un cargo de ‘violación deliberada’ e incluso posiblemente a un cargo por evasión de impuestos. Si esos son los hechos y las circunstancias, una defensa de causa razonable está seriamente comprometida. La imprudencia es solo unos pocos pasos de intencional. Cuanta más educación tienen las personas de EE. UU. Con respecto a las cosas discutidas en este blog; cuanto más cerca del «continuo de decisión» llegan a la «imprudencia e intencionalidad» cuando su comportamiento posterior no se ajusta a su nivel de conocimiento. El buen carácter moral importa en la legislación fiscal y en cualquier otra parte de una sociedad civil.
La mejor manera de ver esto es en lo que me refiero como un «continuo de decisión»; en el caso de «no cumplir oportunamente con los requisitos de informe FBAR» ese continuo de decisiones, se pasa de la negligencia a una o más acciones inadvertidas en muchas más acciones involuntarias a acciones intencionales que resultan en el incumplimiento de los requisitos de informes FBAR. La multa civil adecuada, si la hay, depende de la culpabilidad de las personas estadounidenses por no cumplir con la ley. La multa real pagada podría oscilar entre cero dólares en el caso de una defensa exitosa de causa razonable en un caso de violación no voluntario a millones o más dólares en cuentas bancarias en dólares con violación deliberada de los requisitos de información FBAR. ¡Una penalización basada en un porcentaje del saldo de la cuenta bancaria extranjera puede volverse enorme rápidamente! En realidad, las multas FBAR, junto con otras multas e intereses fiscales, podrían borrar la riqueza de los contribuyentes y, una vez condenados, quitarles la libertad. Los contribuyentes nunca deberían conceder nada en estos casos porque la exposición monetaria puede ser extremadamente alta. También hay posibles exposiciones criminales por violaciones FBAR; hemos escrito sobre exposiciones criminales resultantes de violaciones FBAR en uno o más de nuestros blogs anteriores; los estándares de prueba y cargas en asuntos criminales son diferentes que en esos casos civiles. Vamos a omitir esa discusión aquí. La mejor estrategia inicial en casos de FBAR es el silencio hasta que la persona de los EE. UU. Y su equipo legal puedan descubrir con qué se están enfrentando y desarrollar la estrategia legal ideal dadas las circunstancias.
Si el IRS intenta imponer la «multa por violación voluntaria» que es la mayor de $ 100,000 o el cincuenta por ciento del saldo de la cuenta en el momento de la violación, recuerde; en un caso de sanción civil, el gobierno debe demostrar que sus acciones fueron ‘voluntarias’. Deben demostrar, por una preponderancia de la evidencia (más probable que no), que intencionalmente hizo algo más que firmar su declaración de impuestos. Tampoco marcar la casilla «NO» con respecto a las cuentas bancarias extranjeras en la declaración de impuestos constituye una prueba prima facie de «intención deliberada de violar los requisitos de información FBAR». A menudo en el pasado, el IRS ha hecho estos argumentos sobre la firma y las casillas marcadas en la declaración de impuestos del contribuyente. Pero los Tribunales han reiterado que «la firma de un contribuyente en una declaración no prueba en sí misma su conocimiento de los contenidos». Un tribunal competente examinará todos los hechos y circunstancias y luego aplicará las leyes aplicables, lo que significa que hay lugar para la discusión y para presentar una defensa vigorosa. En el caso United States v Mohney, 949 F.2d 1397 (6th Cir. 1991), la Corte describe el matiz que atraviesan los tribunales al analizar este tipo de casos impositivos. Por cierto, estos casos pueden ser juzgados en un tribunal federal de distrito, en un tribunal federal de reclamos o en el Tribunal Fiscal de los Estados Unidos. Los casos pueden ser juzgados en el tribunal fiscal sin pagar primero la multa; sin embargo, en los tribunales de distrito o el tribunal federal de reclamos, los contribuyentes deben pagar primero la multa civil FBAR y cualquier otra penalidad e interés fiscal relacionado.
Un caso FBAR decidido en Abril 2017 en el United States District Court for the Eastern District of Pennsylvania ( Case 2:15-cv-05853-MMB, Arthur Bedrosian v The United States of America, Department of the Treasury, Internal Revenue Service) debería darles a los contribuyentes que luchan a través de las acusaciones del IRS sobre la violación deliberada de los requisitos de información de FBAR. En el caso Bedrosian, el contribuyente ganó contra el fracaso voluntario del gobierno de los EE. UU. para presentar una alegación de FBAR en la corte! ¡Los contribuyentes pueden ganar la omisión voluntaria de presentar los casos de FBAR en la corte! Según lo informado por el Tribunal en el caso Bedrosian, Bedrosian, un Director Ejecutivo en la industria farmacéutica era un ciudadano de los Estados Unidos que tenía dos cuentas bancarias en el extranjero. Durante años, siguiendo el consejo de sus contadores, no divulgó estas cuentas en su declaración de impuestos y no presentó los informes FBAR requeridos para ninguna de las cuentas, aunque se cumplió el umbral de 10.000 dólares en esos años. En 2007, después de consultar a otro contador por su trabajo tributario, se le informó que tenía problemas con la presentación de FBAR. Reveló una de las cuentas pero no la otra en sus archivos FBAR 2007. Para ser breve: el IRS le envió una carta el 18 de julio de 2013 declarando que imponía una multa por su omisión deliberada de presentar TDF 90.22.1. El Formulario de notificación FBAR en 2007 fue el Formulario TDF 90.22.1; ahora es la Forma 114. De todos modos, el IRS propuso tener acceso a una multa de $ 975,789.17 que era el 50% del valor máximo de la cuenta ($ 1,951,578.34), que es la penalidad máxima permitida según el estatuto. Bedrosian presentó una demanda en el tribunal del distrito federal el 27 de octubre de 2015. Lo que hay que notar en el caso Bedrosian es que el Tribunal dijo que los hechos son importantes en el fracaso voluntario para presentar los casos de FBAR. El gobierno debe probar que Bedrosian no presentó deliberadamente un informe FBAR preciso en 2007; El conocimiento de Bedrosian sobre sus requisitos de informes FBAR son hechos relevantes, y su relación con sus contadores también son hechos relevantes; a pesar de que no hay una defensa de causa razonable en ‘fallas voluntarias para presentar casos de FBAR’. ¡LOS HECHOS SON IMPORTANTES! ¡LOS CONTRIBUYENTES PUEDEN GANAR EL INCUMPLIMIENTO DE PRESENTAR CASOS DE FBAR EN EL TRIBUNAL! El punto de este caso es que las personas de EE. UU. Pueden tener esperanzas en los tribunales por la omisión deliberada de presentar los casos de FBAR porque el IRS debe probar que el contribuyente voluntariamente violó el estatuto de FBAR. Esto es cierto a pesar de que la excepción de ‘causa razonable’ solo existe para las violaciones no voluntarias como se muestra en 31 U.S.C. Sec. 5321(a)(5(C)(ii). La intención de violar el estatuto o el descuido imprudente de los requisitos de divulgación (no dar una actitud que no te importa) debe probarse; cuál es la intención de alguien puede ser probado por evidencia directa; tales como una admisión en contra de intereses, testimonios creíbles de testigos, cartas o documentos contemporáneos; pero lo más probable es que los tribunales decidan este tipo de casos en todos los hechos y circunstancias. El gobierno debe probar que el contribuyente violó la estatua deliberadamente, lo que ha sido definido por el Tribunal Supremo de los EE. UU. Y los tribunales subsiguientes como «intención deliberada o comportamiento imprudente». Si los hechos están del lado de la persona de los EE. UU., los contribuyentes pueden ganar la omisión voluntaria de presentar los casos de FBAR en la corte.

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Por: Coleman Jackson, Abogado, CPA
Diciembre 20, 2017

Según el Código de Rentas Internas Sección 6038, las personas estadounidenses (este término incluye ciudadanos y titulares de la tarjeta verde de los Estados Unidos bajo la Ley Tributaria de Estados Unidos) que controlan intereses en corporaciones extranjeras deben revelar anualmente cierta propiedad e información financiera sobre el negocio y el interés del contribuyente estadounidense en el negocio extranjero. Este requisito de informe no es un sustituto de los requisitos de presentación gestionados por la Red de Delitos Financieros que hemos discutido en detalle en blogs anteriores que tratan con personas Estadounidenses (ya sean ciudadanos Estadounidenses o residentes permanentes) que posean intereses de propiedad o poderes signatarios de cuentas bancarias extranjeras. con un saldo de cuenta de $10,000 o más en cualquier momento durante un año calendario debe presentar el Formulario 114 de FINCEN el 15 de abril de cada año. El enfoque de este blog en particular se ocupa de IRC Sec. 6038 que requiere informes de información con respecto a ciertas corporaciones y asociaciones extranjeras cuando las personas de los Estados Unidos tienen una participación mayoritaria en esas empresas extranjeras.

¿Qué información debe ser revelada? En el caso de una entidad comercial individual o doméstica, el estatuto requiere la divulgación de la información de la entidad extranjera en el año de declaración de impuestos de la persona de los Estados Unidos. El siguiente tipo de información con respecto a cualquier entidad comercial extranjera debe presentarse ante el Servicio de Rentas Internas:

1. El nombre, la dirección y el número de identificación del empleador, si corresponde, de la corporación;
2. El lugar principal de negocios de la corporación;
3. La fecha de incorporación y el país bajo cuyas leyes se incorporaron;
4. El nombre y la dirección del agente legal o residente de la corporación extranjera en el país de incorporación;
5. El nombre, la dirección y el número de identificación de cualquier sucursal o agente de la corporación extranjera ubicada en los Estados Unidos;
6. El nombre y la dirección de la persona (o personas) que tiene la custodia de los libros de cuentas y registros de la corporación extranjera, y la ubicación de dichos libros y registros si difiere de dicha dirección;
7. La naturaleza del negocio de la corporación y los principales lugares donde se realizó;
8. En lo que respecta al saldo vivo de la sociedad
a. Una descripción de cada clase de acciones, y
b. El número de acciones de cada clase en circulación al comienzo y al final del período contable anual;
9. Una lista que muestre el nombre, dirección y número de identificación de, y número de acciones de cada clase de acciones de la corporación en poder de cada persona de los Estados Unidos que posea el cinco por ciento o más del valor de cualquier clase de acciones en circulación de la corporación;
10. Declaración de ganancias, pérdidas y ganancias de las empresas, distribuciones, etc.
11. Una declaración resumida de transacciones con partes relacionadas durante el período contable;
12. Informes financieros de pagos y cobros devengados, tales como balances generales, etc.

El actual Código de Rentas Internas se actualizó por última vez en 1986; antes de esa revisión; fue el IRC original escrito en la década de 1950. El Código de Rentas Internas habla en términos de corporaciones; pero el Código de Rentas Internas se redactó antes del inicio de ciertas estructuras comerciales, como la adopción y aprobación por parte de muchos estados de los estatutos de las compañías de responsabilidad limitada. El tipo de entidad comercial LLC no se encuentra en el actual Código de Rentas Internas; para que otras secciones de impuestos o capítulos del código se apliquen a estas entidades a pesar de que el código no menciona expresamente las LLC. IRC Sec. Las disposiciones de 6038 se aplican a sociedades, Sociedades de Responsabilidad Limitada y otras entidades estructuradas bajo las leyes nacionales de cualquier Estado o estructuradas bajo las leyes de cualquier país extranjero. Código Sec. 6038 se aplica a las entidades que no están estructuradas oficialmente como ‘corporaciones’. Se aplica a personas de los Estados Unidos. Que tienen intereses de control en negocios extranjeros. La revelación hecha por las personas de los Estados Unidos que tienen participaciones controladoras en negocios en el extranjero se hacen ya sea en el Formulario 5471 o en el Formulario 2952 para los períodos impositivos posteriores al 31 de Diciembre de 1982.

Se considera que una persona estadounidense tiene el control de una corporación extranjera si en cualquier momento durante el año contributivo de esa persona posee acciones que posean más del 50 por ciento del poder total de votación combinada de todas las clases de acciones con derecho a voto, o más del 50 por ciento del valor total de las acciones de todas las clases de acciones de la corporación extranjera. Las personas de los Estados Unidos. Que posean una participación mayoritaria en otra entidad, ya sea nacional o extranjera que tenga participación controladora en otra corporación extranjera, también cumple con los requisitos de divulgación requeridos según la sección de IRC. 6038. En el caso de una entidad comercial que posee una participación controladora en un negocio extranjero, el estatuto requiere la divulgación de la información de la entidad extranjera en el año fiscal de la corporación doméstica estadounidense, sociedad u otro año de declaración de impuestos de la entidad nacional (podría ser año calendario o año fiscal dependiendo de las elecciones tributarias que la entidad local haya realizado con respecto a sus impuestos federales). La misma información exacta enumerada anteriormente se debe presentar ante el Servicio de Impuestos Internos en el formulario 2952 del IRS, en duplicado para cada interés comercial extranjero separado de la entidad nacional. El Reglamento del Tesoro 1.6038-2 proporciona un ejemplo de la aplicación de estas reglas fiscales de la siguiente manera:
Ejemplo: la Corporación A posee el 51 por ciento de las acciones con derecho a voto de la Corporación B. La Corporación B posee el 51 por ciento de las acciones con derecho a voto de la Corporación C. La Corporación C posee el 51 por ciento de las acciones con derecho a voto de la Corporación D.

Este ejemplo solo toca la superficie de la complejidad de este tema fiscal. Las reglas de divulgación de los estatutos también se aplican a los intereses de la sociedad, empresas conjuntas y otros tipos de entidades comerciales donde el interés mayoritario lo detentan las personas de los Estados Unidos en negocios en el extranjero.

Se aplican reglas especiales a ciertos extranjeros no residentes. Una persona que hace un IRC Sec. 6013 (g) o 5013 (h) se considerará una persona de los Estados Unidos a los fines del IRC Sec. 6038 sujeto a varias excepciones.

Si alguna persona de los EE. UU. está sujeta a la IRC Sec. 6038 requisitos de divulgación, no presenta oportunamente y divulga la información requerida de acuerdo con IRC Sec. 6038, esa persona de EE. UU. debe pagar una multa de $10,000 por cada período contable anual de cada participación controladora en cada corporación extranjera con respecto a la cual se produce la falla. Incumplimiento de IRC Sec. 6038 después de la notificación del Servicio de Impuestos Internos somete a la persona de los EE. UU. que posee el interés de control en una corporación extranjera a un máximo de $ 50,000 por cada falta de divulgación. El IRS también podría evaluar otras sanciones tributarias bajo las Secciones 7203, 7206 y 7207 de IRC.

Como con la mayoría de las infracciones tributarias, los contribuyentes que no cumplen con IRC Sec. 6038 puede elevar defensas de causa razonable legítimamente válidas para tratar de reducir estas sanciones. La defensa de causa razonable debe escribirse y debe establecer razones creíbles por las cuales el contribuyente no cumplió a tiempo con el IRC Sec. 6038. La defensa de causa razonable debe hacerse bajo las penalidades de perjurio y la validez de la misma es determinada por el Director de Distrito del IRS o el director del centro de servicio que tiene jurisdicción sobre la declaración de impuestos de la persona de los EE. UU. en última instancia, el poder judicial, como el Tribunal Fiscal de los EE. UU. u otro tribunal federal apropiado, puede solicitar una resolución final sobre la defensa de causa razonable de la persona de EE. UU.

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